Derecho Mercantil. (DerMerUle).

Derecho Mercantil desde la Universidad de Le贸n. Recursos de apoyo docente, estudio y de investigaci贸n

Derecho Mercantil. (DerMerUle).

STJUE: Reparto de dividendos a socios, que son adem谩s directivos de entidades gestoras de fondos de inversi贸n. Aplicabilidad de la pol铆tica de retribuci贸n de la entidad

El Tribunal de Justicia de la UE se ha pronunciado, mediante Sentencia de 1 de agosto de 2022 reca铆da en el asunto C- 325/20, HOLD Alapkezel艖, en relaci贸n con la posibilidad de que determinados directivos de sociedades gestoras de OICVM (organismos de inversi贸n colectiva) y de FIA聽 (fondos de inversi贸n alternativa) perciban dividendos como socios de HOLD. El TJUE concluye que la pol铆tica, y el marco positivo relativo a la retribuci贸n de administradores y directivos si es aplicable a determinadas distribuciones de dividendos, de las que se benefician los directivos. Se帽ala, no obstante, que corresponde al 贸rgano jurisdiccional nacional la decisi贸n sobre si la distribuci贸n genera conflictos de intereses, fomenta el cortoplacismo contrario a los intereses de los fondos y de los inversores, y supone una medida para evitar la aplicaci贸n de las pol铆ticas retributivas.

Evening (NW)

Antecedentes:

HOLD Alapkezel艖 Befektet茅si Alapkezel艖 Zrt. (芦HOLD禄) es una entidad cuyo objeto o actividad habitual consiste en la gesti贸n de organismos de inversi贸n colectiva en valores mobiliarios (OICVM) y de fondos de inversi贸n alternativos (FIA). En 2019 fue sancionada por el Magyar Nemzeti Bank (Banco Nacional de Hungr铆a) en relaci贸n a una pr谩ctica que consiste en el abono de dividendos a algunos de sus directivos que al mismo tiempo eran, directa o indirectamente (a trav茅s de otras sociedades), accionistas mayoritarios de la propia HOLD.聽 Se trataba de directores generales, directores de inversiones o gestores de cartera, es decir, personal estrat茅gico de gesti贸n.

Como fundamento de la sanci贸n impuesta, el Banco Nacional de Hungr铆a consider贸 que, como consecuencia del reparto de dividendos sustanciales, los mencionados perceptores -socios y directivos de HOLD- pod铆an ver afectada su independencia. M谩s concretamente, el supervisor nacional justific贸 su postura afirmando que, a ra铆z de la distribuci贸n de unos beneficios muy superiores a lo que ven铆a siendo habitual, los dirigentes (y socios mayoritarios de HOLD) pasaban a estar interesados en la generaci贸n de ingresos a corto plazo. Y,聽 que en virtud de ello podr铆an llegar a asumir riesgos incompatibles con el perfil de riesgo de los fondos de inversi贸n gestionados, con el reglamento de gesti贸n de HOLD, y con los intereses de los part铆cipes de los fondos. De esta forma, y siempre seg煤n el Banco Nacional de Hungr铆a, la percepci贸n de dividendos聽 por parte de unos socios-directivos tendr铆a como consecuencia la elusi贸n del derecho positivo en lo relativo a las pol铆ticas de remuneraci贸n de administradores y altos ejecutivos en el sector de los servicios financieros.

HOLD recurri贸 contra la decisi贸n del Banco Nacional de Hungr铆a ante el F艖v谩rosi T枚rv茅nysz茅k (Tribunal Superior de Budapest, Hungr铆a), alegando que los dividendos ni constitu铆an una 芦remuneraci贸n variable禄 a sus ejecutivos , ni entraban en el 谩mbito de su pol铆tica de remuneraci贸n como entidad. HOLD se apoyaba en que -conforme a sus propias pol铆ticas de retribuciones- la parte variable de la retribuci贸n de ejecutivos es la cantidad que se les abona en funci贸n de criterios de rendimiento; mientras que el reparto de dividendos constituye un concepto distinto, ya que forma parte del derecho de propiedad del accionista. La percepci贸n de dividendos ser铆a as铆, independiente de la actividad desarrollada por sus perceptores en la entidad, de su cargo y de su rendimiento individual en el desarrollo de sus funciones. Adem谩s, a帽ad铆a HOLD, que contrariamente a lo deducido por el Banco Nacional de Hungr铆a, en todo caso el reparto en cuesti贸n intensificar铆a el inter茅s largoplacista de los ejecutivos-socios.

El F艖v谩rosi T枚rv茅nysz茅k desestim贸 el recurso. Afirm贸 que los dividendos abonados en este asunto constituyen una remuneraci贸n a los ejecutivos-socios. Su decisi贸n se aline贸 en lo fundamental con la del Banco Nacional de Hungr铆a. Este Tribunal consider贸 que la pol铆tica de retribuci贸n debe aplicarse a los dividendos abonados a las sociedades controladas por los ejecutivos que los reciben, pues redunda en el inter茅s econ贸mico de 茅stos. Se bas贸, entre otras apreciaciones, en que los dividendos, considerablemente superiores a la remuneraci贸n fija y variable habitual, generaban un inter茅s por fomentar los beneficios a corto plazo de los fondos de inversi贸n, a costa de la asunci贸n de riesgos incompatible con los intereses de los inversores. Seg煤n este Tribunal, HOLD deber铆a haber diferido el pago de, al menos, el 40% de los dividendos abonados, ajust谩ndolo al ciclo de vida de los fondos de inversi贸n gestionados y a los reembolsos de las participaciones del fondo; y deber铆a haber repartido esos聽 dividendos, en al menos tres a帽os. El F艖v谩rosi T枚rv茅nysz茅k concluy贸 que la operaci贸n analizada reflejaba un mecanismo para eludir las normas de la pol铆tica de remuneraci贸n aplicables a los ejecutivos de HOLD

La Petici贸n de Decisi贸n Prejudicial

El asunto fue remitido al K煤ria (Tribunal Supremo, Hungr铆a). El K煤ria ,聽considerando necesario obtener una interpretaci贸n de los art铆culos 14 a 14 ter de la Directiva 2009/65, del considerando 28 y del art铆culo 13, apartado 1, y de los puntos 1 y 2 del anexo II de la Directiva 2011/61, as铆 como del art铆culo 2, apartado 5, del Reglamento Delegado 2017/565, decidi贸 suspender el procedimiento y plantear al Tribunal de Justicia una cuesti贸n prejudicial:

驴Los dividendos distribuidos a [los trabajadores afectados de la demandante en el procedimiento principal]聽(a) directamente, en virtud de su derecho de propiedad como titulares de participaciones preferentes con derecho preferente a dividendos emitidas por la gestora de fondos de inversi贸n, y聽(b) [indirectamente, a trav茅s de] las sociedades unipersonales de las que son titulares, en virtud de las participaciones preferentes con derecho preferente a dividendos [emitidas por la demandante en el procedimiento principal] que poseen dichas sociedades聽驴se encuentran cubiertas por las pol铆ticas de remuneraci贸n de los gestores de fondos de inversi贸n?禄

 

Deliberaciones y sentencia del Tribunal de Justicia

El Tribunal de Justicia, dejando claro que el del Reglamento Delegado 2017/565 no resulta de aplicaci贸n en este asunto, sostuvo en cambio que el pago de dividendos a determinados ejecutivos de sociedades gestoras puede entrar en el 谩mbito de aplicaci贸n de las Directivas 2009/65 y 2011/61 sobre pol铆ticas y pr谩cticas de remuneraci贸n, aunque estos dividendos no se abonen como contraprestaci贸n de las tareas desarrolladas por los mencionados ejecutivos, sino que formen parte de sus derechos de propiedad, como socios. Concretamente, las Directivas 2009/65 y 2011/61 se aplicar铆an a tales dividendos, cuando su abono puede incitar a sus perceptores a asumir riesgos perjudiciales para los intereses de los OICVM o de los FIA gestionados, y para los inversores en tales veh铆culos.

El Tribunal de Justicia interpret贸 las Directivas 2009/65 y 2011/61 para determinar el alcance material de las pol铆ticas y pr谩cticas en materia de remuneraci贸n definidas en ellas, y su aplicabilidad al asunto controvertido.

  • Se帽al贸 que tales las pol铆ticas de retribuciones se aplican a todo tipo de retribuciones. Es decir, a cualquier pago u otro beneficio realizado a cambio de servicios profesionales prestados por los empleados de las sociedades de gesti贸n de OICVM o los gestores de FIA . En el caso de los dividendos de las acciones de una sociedad de gesti贸n de OICVM o de un gestor de FIA, aunque no se abonan como tal contrapartida, sino en virtud de un derecho derivado de la propiedad sobre las acciones de la sociedad, su reparto puede dar lugar a una pr谩ctica de elusi贸n del derecho imperativo en materia de retribuciones:
  • Por lo que respecta a la interpretaci贸n del concepto de 芦retribuci贸n禄, a efectos de la aplicaci贸n de las Directivas 2009/65 y 2011/61, el TJUE聽 estableci贸 (apartados 41 y 42) que, cuando una una disposici贸n del Derecho de la Uni贸n no hace ninguna remisi贸n expresa al Derecho de los Estados miembros para determinar su sentido y su alcance, 茅sta debe interpretarse de manera aut贸noma y uniforme en toda la Uni贸n Europea [sentencia de 22 de junio de 2021, Latvijas Republikas Saeima (Puntos de penalizaci贸n), C-439/19, EU: C:2021:504, apartado 81, entre otros). Y, a帽adi贸 que la interpretaci贸n de una disposici贸n del Derecho de la Uni贸n exige tener en cuenta no s贸lo su texto, sino tambi茅n su contexto, as铆 como los objetivos y la finalidad perseguidos por el acto del que forma parte (sentencia de 15 de marzo de 2022, Autorit茅 des march茅s financiers, C-302/20, EU:C:2022:190, apartado 63).
  • El alto Tribunal de Luxemburgo subray贸 adem谩s, que el art铆culo 14 de la Directiva 2009/65 insta a evitar conflictos de intereses, a actuar con equidad y diligencia. Y, que聽 la Directiva 2011/61 propugna evitar conflictos de intereses y promueve el establecimiento mecanismos de gobernanza adecuados a ese efecto.
  • Se apoy贸 el TJUE, adicionalmente, en el tenor del apartado 11 de la Recomendaci贸n n潞 3 del Banco Nacional de Hungr铆a, de 9 de febrero de 2017, (relativa a la aplicaci贸n de las pol铆ticas de remuneraci贸n):芦Cuando los empleados de las organizaciones a las que se aplica la pol铆tica de remuneraci贸n tengan tambi茅n una participaci贸n mayoritaria en esa organizaci贸n o en una de sus filiales, la pol铆tica de remuneraci贸n debe definirse teniendo en cuenta esa circunstancia especial. Se debe garantizar, para cada empleado, que la pol铆tica de remuneraci贸n cumple los requisitos de las disposiciones pertinentes de la [Ley n潞 CCXXXVII de 2013 sobre las entidades de cr茅dito y las empresas financieras] y de la [Ley n潞 CXXXVIII de 2007 sobre las empresas de inversi贸n y los operadores de bolsas de productos y sobre las normas que rigen sus actividades] y el contenido de la presente recomendaci贸n禄.
  • El TJUE aludi贸 a otros elementos que deben verificarse para determinar la licitud del abono de dividendos en las circunstancias expuestas, como el tama帽o y el tipo de participaciones que poseen los ejecutivos-socios, los derechos de voto vinculados a ellas, la pol铆tica y el proceso de toma de decisiones para la distribuci贸n de los beneficios de la entidad, entre otros.

En su Sentencia, el Tribunal de Justicia de la Uni贸n Europea afirm贸 que debe evitarse cualquier modo de remuneraci贸n variable, articulada mediante instrumentos o m茅todos que supongan, en realidad, una elusi贸n de los requisitos de las Directivas 2009/65 y 2011/61, que regulan las pol铆ticas y pr谩cticas de remuneraci贸n.聽 Establece, que si la pol铆tica o la pr谩ctica de abono de dividendos fomenta la asunci贸n de riesgos incompatibles con los perfiles de riesgo; o con el reglamento o los documentos constitutivos de los OICVM o FIA gestionados; o si perjudica los intereses de los OICVM o FIA y de sus inversores, se estar铆a propiciando la inaplicaci贸n de las exigencias de las Directivas 2009/65 y 2011/61 relativas a las pol铆ticas y pr谩cticas de remuneraci贸n. Por ello, el pago de dividendos en tales condiciones debe someterse a los principios que rigen las pol铆ticas y pr谩cticas de remuneraci贸n de directivos.

En este contexto, el TJUE a帽adi贸 que corresponde al 贸rgano jurisdiccional remitente comprobar, en particular, si existe una relaci贸n entre los beneficios obtenidos por los OICVM y los FIA, los obtenidos por la gestora, y el reparto de dividendos. Es decir, el 贸rgano jurisdiccional nacional debe verificar si los perceptores de dividendos -en el caso concreto y como consecuencia del reparto- tendr铆an inter茅s en que los OICVM y los FIA obtengan los mayores beneficios posibles a corto plazo. Este ser铆a el caso, por ejemplo, si el OICVM o el FIA abonase a la gestora una comisi贸n de rendimiento por superar un objetivo de rentabilidad durante un per铆odo de referencia determinado y si esta comisi贸n fuera redistribuida, total o parcialmente por 茅sta en forma de dividendos, a una serie de empleados- directivos, o a otras empresas controladas, independientemente de los resultados globales obtenidos por el OICVM o el FIA en el per铆odo y, en particular, de las p茅rdidas sufridas por el OICVM o el FIA.

Somewhere (NW)

Por otra parte, el Tribunal de Justicia estableci贸, que su interpretaci贸n de las Directivas sobre retribuci贸n es conforme con el art铆culo 17, apartado 1, de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Uni贸n Europea. Este precepto consagra el derecho de propiedad y es aplicable a la titularidad de acciones y al derecho a percibir dividendos como los del presente asunto. El Tribunal de Justicia considera que la interpretaci贸n de las Directivas 2009/65 y 2011/61 en el sentido precedente no tiene por efecto cuestionar el derecho de propiedad de ciertos socios que son adem谩s聽 directivos. Y que por tanto, no constituye una privaci贸n de la propiedad en el sentido del art铆culo 17, apartado 1, segunda frase, de la Carta. La aplicaci贸n de los principios que rigen las pol铆ticas y pr谩cticas de remuneraci贸n a los dividendos representa una regulaci贸n del uso de la propiedad, que es admitida en el sentido de la tercera frase del apartado 1 del art铆culo 17 de la Carta. Las restricciones a los derechos de los accionistas, que son una de las consecuencias de este caso, son proporcionadas. Cumplen las condiciones exigidas por la Carta y est谩n previstas en tanto en las Directivas 2009/65 y 2011/61 como en el derecho positivo nacional; no menoscaban la esencia del derecho de propiedad y responden a objetivos de inter茅s general reconocidos por la Uni贸n, a saber, la protecci贸n de los inversores y la estabilidad del sistema financiero.

 

Entrada redactada con el apoyo del Proyecto de Investigaci贸n 芦Retribuci贸n de los administradores de sociedades de capital y sostenibilidad a largo plazo de la empresa禄, con el n煤mero de referencia: SBPLY/21/180501/000240 concedido por la Consejer铆a de Educaci贸n, Cultura y Deportes. Junta de Comunidades de Castilla-La Mancha

OCDE. Informe sobre Inteligencia Artificial y Machine Learning

Lari帽o

Lari帽o

La OCDE aborda en este informe los fen贸menos de Machine Learning 鈥 ML-, Big Data o Inteligencia Artificial -IA-, 聽con sus aplicaciones en el 谩mbito financiero.

El entorno tecnol贸gico digitalizado se une, principalmente en los planos de la captaci贸n y an谩lisis de informaci贸n y de la adopci贸n automatizada o semi automatizada de decisiones de ejecuci贸n, para poner en marcha pr谩cticas que en muchos casos ya eran conocidas, pero cuyas consecuencias se intensifican.

As铆, por ejemplo el spoofing , pr谩ctica il铆cita de manipulaci贸n del mercado que consiste en hacer ofertas de compra o de venta de valores o materias primas con la intenci贸n de cancelar las ofertas antes de la ejecuci贸n de la operaci贸n ya era posible antes del comercio algor铆tmico, pero alcanz贸 mayor notoriedad con el HST (High Speed Trading).聽 O, con las t茅cnicas de IA y de ML que se aplican en la gesti贸n de activos y en la actividad de compra en los mercados, o para casar activos con 贸rdenes, o para identificar se帽ales y relaciones subyacentes en los grandes datos: No dejan de reproducir operaciones que ya eran conocidas antes, pero que ahora se realizan a velocidad muy superior y con retroalimentaci贸n automatizada que permite extraer conclusiones m谩s precisas y en tiempos muy inferiores sin intervenci贸n humana. En conjunto este Informe ofrece perspectivas muy 煤tiles sobre las tecnolog铆as digitalizadas en todo el sistema financiero y en el de valores y mercados.

Bonos vinculados a la sostenibilidad (o rentabilidad por incumplimiento).

El 11 de mayo de 2021, la Autoridad de Mercados Financieros de Francia, AMF, aprob贸 un folleto de admisi贸n en Euronext Paris de Sustainable Linked Bonds (SLB), (fondos vinculados a criterios de sostenibilidad) al amparo del ordenamiento franc茅s.

 

A ra铆z de esta noticia dedicamos esta entrada de blog a los SLB

Palloza, Sobrarriba (Le贸n)

驴Qu茅 son los SLB? En un sentido amplio, los SLB son, conforme a la definici贸n de la International Capital Market Association, cualquier tipo de instrumento de renta fija cuyas caracter铆sticas financieras y/o estructurales pueden variar en funci贸n de que el emisor alcance unos objetivos predefinidos de sostenibilidad o ESG. Se trata de聽 instrumentos con una estructura flexible. Las entidades que emiten SLBs pueden establecer indicadores clave de rendimiento (KPIs) que est谩n alineados con sus estrategias de sostenibilidad y聽 pueden financiarse estableciendo objetivos de sostenibilidad relativamente generales y globales, en lugar de quedar vinculados a la financiaci贸n de proyectos espec铆ficos. A diferencia de los bonos verdes destinados a financiar activos 芦verdes禄, los SLB operan sobre la base de una rentabilidad aumentada si, en聽 una fecha predeterminada,聽 el emisor no ha cumplido con los objetivos de sostenibilidad聽 predeterminados y cuantificados a trav茅s de Indicadores clave (KPI).

En su comunicado, la AMF recuerda que la emisi贸n de SLB ha crecido enormemente en los 煤ltimos meses en Europa, principalmente a trav茅s de colocaciones privadas en las que no se exige folleto,聽 y que, trat谩ndose de productos vinculados a la crecientemente importante sostenibilidad, posiblemente sean cada vez m谩s habituales tambi茅n en los mercados regulados. Manifiesta adem谩s el Regulador franc茅s, que espera que esta nueva herramienta de financiaci贸n sostenible se desarrolle en los a帽os venideros, como complemento de otras iniciativas de inversi贸n sostenible.

Buena parte del 茅xito en la comercializaci贸n de SLB depender谩 de la credibilidad de聽 los emisores y de los folletos en relaci贸n con los par谩metros seleccionados (KPI). Ya por el momento,聽 esta admisi贸n de la que se da noticia supone un paso en la direcci贸n de ubicar a la plaza parisina como mercado favorable a la promoci贸n de modelos de negocio sostenibles en el que , con el examen de los folletos correspondientes,聽 la autoridad supervisora contribuir谩 con su control a la credibilidad de las emisiones en el marco del ordenamiento franc茅s.

REFLEXIONES CR脥TICAS SOBRE LOS SLB:

  • No聽 se vinculan a actividades concretas, sino que responden a una estructura flexible que plantea algunas dudas. En primer lugar, esta estructura no tiene en cuenta el destino al que se dedican los fondos captados, por lo que los inversores no conocen c贸mo se utilizar谩n, ni cuales ser谩n sus impactos.
  • Presentan peligro de riesgo moral. La estructura est谩ndar de un SLB incluye entre sus rasgos, el pago al inversor cuando el emisor no cumple los objetivos de sostenibilidad predefinidos. Impl铆citamente, por ello,聽 se genera un riesgo moral para los inversores en el sentido de que se beneficiar谩n de que una empresa no cumpla sus ambiciones y objetivos de sostenibilidad.
  • Podr铆an utilizarse para Green Washing La estructura flexible de los KPIs que se emplean en los SLB facilita a los emisores el 芦lavado de cara de la sostenibilidad禄 con cierta facilidad, por ejemplo聽 cambiando los objetivos聽 y ajustando聽 metas.
  • Rentabilidad-sanci贸n. Frente a lo que ya sucede con los productos de inversi贸n 芦verdes禄, que suelen tener un precio聽 que los hace m谩s caros para el inversor,聽 en el incipiente mercado de fondos ligados a la sostenibilidad los SLB se comercializan聽 con una prima respecto a otros productos tradicionales del mismo emisor, y producen mayor rentabilidad en caso de incumplimiento de ciertos KPI.聽Los rasgos descritos muestran聽 que por el momento el mercado no est谩 dispuesto a pagar por la etiqueta sostenible de los SLB, mientras no vaya vinculada a alg煤n tipo de sanci贸n de cumplimiento.
  • Exigencia de mayor monitorizaci贸n del inversor. Los SLB ocupar铆an, creemos, un papel como herramienta de financiaci贸n complementaria para aquellas empresas que no pueden encontrar suficientes proyectos verdes para emitir fondos verdes propiamente dicha. Pero la estructura flexible de los SLB significa que los inversores deben prestar m谩s atenci贸n a los objetivos de sostenibilidad/ESG para evitar el 芦lavado de la sostenibilidad禄 o para verificar sus ingresos: los KPIs deben ser examinados en detalle y ser suficientemente ambiciosos y s贸lidos.

SOBRE LOS KPI EN LOS SLB

  • KPI clim谩ticos.聽La mayor铆a de los SLB ir谩n, previsiblemente,聽 vinculados a KPIs relacionados con el clima porque existen fuertes incentivos colaterales, como los programas de compra de activos del BCE, que s贸lo incluye los SLB con KPIs relacionados con el cambio clim谩tico o la degradaci贸n del medio ambiente. Pero los indicadores clim谩ticos suelen centrarse en las emisiones de CO2. Engloban tanto las propias del emisor, como otras vinculadas con sus proveedores o clientes, que son dif铆ciles de gestionar y controlar.
  • Deber铆an centrarse en aspectos core del negocio del emisor.聽 Algunos ejemplos recientes son la empresa sanitaria Novartis, que emiti贸 un fondo vinculado a la sostenibilidad con KPIs relacionados con sus relaciones y accesibilidad con sus pacientes. O el minorista de alimentaci贸n Ahold Delhaize, donde el SLB ten铆a KPIs relacionados con evitar el desperdicio de alimentos
  • Deber铆an ser sometidos a verificaci贸n independiente y聽 externa. Los KPI deben estar bien documentados y verificados por expertos independientes y sus emisores estar sometidos a deberes de informaci贸n espec铆ficos sobre el cumplimiento de tales KPI.

A PROP脫SITO DE LOS EMISORES:

En nuestra opini贸n, corresponde que 煤nicamente las entidades emisoras gobernadas con criterios de sostenibilidad puedan emitir SLB. En este sentido los 谩mbitos de gobernanza corporativa y de gobernanza de productos afectada son muchos y variados: desde los componentes sanos en la producci贸n alimentaria, al reciclaje, la igualdad o la remuneraci贸n de sus directivos son aspectos a tener en cuenta.聽Las SLB ofrecen la posibilidad de obtener financiaci贸n y deber铆a integrarse con abordar cuestiones de sostenibilidad social, m谩s all谩 de las meramente clim谩ticas. Sus emisores no son, generalmente, grandes emisores de CO鈧 y聽 es por ello que no presentan los requisitos habituales para emitir bonos verdes propiamente dichos.聽 En cambio, emitir un SLB les da la oportunidad de superar una visi贸n puramente clim谩tica en la que verdaderamente no presentan graves problemas, para entrar en un panorama m谩s amplio de la sostenibilidad.聽Desde el punto de vista del inversor, es importante ser cr铆tico: evaluar si los KPI de un bono vinculado a la sostenibilidad son s贸lidos y si se han establecido todos los controles para garantizarlo. Pero es a煤n m谩s importante que el emisor est茅 comprometido con un futuro m谩s sostenible y que su marco de SLB y su estrategia de sostenibilidad est茅n bien alineados. La transparencia y la divulgaci贸n de la empresa son fundamentales a la hora de evaluar el impacto de una SLB y los objetivos y logros ESG.

Inversiones sostenibles y derecho de la UE (3)

El RT reconoce ciertas actividades como sostenibles, siempre que se cumplan en cada una, los criterios que se ir谩n definiendo reglamentariamente (legislaci贸n delegada)

 

El Reglamento (UE) 2020/852 del Parlamento Europeo y del Consejo de 18 de junio de 2020 relativo al establecimiento de un marco para facilitar las inversiones sostenibles y por el que se modifica el Reglamento (UE) 2019/2088, RT, reconoce seis tipos diferentes de actividades econ贸micas que se califican como actividades ambientalmente sostenibles. Los criterios relativos a cada una ser谩n concretados en normativa delegada.

 

  1. Actividades de mitigaci贸n del cambio clim谩tico. Se trata de aquellas que contribuyen a la estabilizaci贸n de los gases de efecto invernadero en consonancia con los objetivos del Acuerdo de Par铆s 聽, a trav茅s de determinados medios, como por ejemplo la generaci贸n de energ铆a renovable. El RT tambi茅n da cabida a las actividades para las que no existe una alternativa tecnol贸gica y econ贸micamente viable de bajo carbono pero que, no obstante, apoyan la transici贸n a una econom铆a clim谩ticamente neutra de manera coherente como v铆a para lograr el objetivo del Acuerdo de Par铆s de limitar el aumento de la temperatura mundial a 1. 5 grados cent铆grados por encima de los niveles preindustriales (por ejemplo, mediante la eliminaci贸n gradual de las emisiones de gases de efecto invernadero), siempre que se cumplan determinados criterios
  2. Actividades de adaptaci贸n al cambio clim谩tico que incluyen trabajos de adaptaci贸n para reducir sustancialmente el impacto adverso (o el riesgo del mismo) del clima actual y futuro previsto sobre otras personas, la naturaleza o los bienes; o sobre la propia actividad econ贸mica. En todo caso, estas actividades no deben 聽aumentar el riesgo de un impacto adverso en otras personas, otros aspectos de la naturaleza ni en los 聽bienes.
  3. Utilizaci贸n sostenible y protecci贸n de los recursos h铆dricos y marinos. En este grupo se clasificar铆an las actividades que contribuyen sustancialmente al buen estado de las masas de agua o los recursos marinos, o a prevenir su deterioro, por determinados medios prescritos, incluida, por ejemplo, la gesti贸n de las aguas residuales.
  4. Transici贸n a una econom铆a circular, en relaci贸n con actividades econ贸micas que contribuyan sustancialmente a la prevenci贸n, la reutilizaci贸n y el reciclado de desechos, por determinados medios prescritos, entre ellos, por ejemplo, mejorando las posibilidades de reciclado de determinados productos;
  5. Prevenci贸n y control de la contaminaci贸n, en cuanto que se trate de alguna actividad que contribuya sustancialmente a la prevenci贸n y al control de la contaminaci贸n por determinados medios prescritos, entre ellos, por ejemplo, previniendo o (cuando ello no es factible) reduciendo las emisiones contaminantes a la atm贸sfera, el agua o la tierra (distintas de los gases de efecto invernadero).
  6. Protecci贸n y restauraci贸n de la biodiversidad y los ecosistemas en el sentido de actividades que contribuyan sustancialmente a la protecci贸n, conservaci贸n o restauraci贸n de la biodiversidad y al logro del buen estado de los ecosistemas, o a la protecci贸n de los ecosistemas en buen estado, por determinados medios prescritos, entre ellos, por ejemplo, la utilizaci贸n y ordenaci贸n sostenible del terreno.

Adem谩s, el RT reconoce otras actividades econ贸micas que posibiliten directamente cualquiera de los seis objetivos anteriores (por ejemplo, la construcci贸n de turbinas e贸licas) que tambi茅n se considerar谩n actividades ambientalmente sostenibles, siempre no conduzcan a un 芦bloqueo禄 de activos intensivos en carbono o de otro tipo que menoscabe los objetivos ambientales a largo plazo; y siempre que tengan un impacto ambiental positivo sustancial sobre la base de consideraciones relativas al ciclo de vida de los productos. Ahora bien, para ser considerada 芦ambientalmente sostenible禄, adem谩s de contribuir sustancialmente a uno de los seis objetivos descritos anteriormente, 聽en el marco del RT, la actividad debe cumplir tambi茅n con cada uno de los siguientes criterios (acumulados):

  • ning煤n da帽o significativo: la actividad no debe perjudicar significativamente ninguno del resto de los objetivos;
  • cumplir los criterios de selecci贸n t茅cnica para cada uno de los seis objetivos que especificar谩 la Comisi贸n sobre la base de las aportaciones t茅cnicas. Los criterios de selecci贸n detallados se actualizar谩n peri贸dicamente en reconocimiento de la naturaleza r谩pidamente cambiante tanto de la ciencia como de la tecnolog铆a, y establecer谩n en detalle concreto las condiciones que deben cumplirse para que una actividad constituya una contribuci贸n sustancial a uno de los seis objetivos o para que la actividad concreta no cause un da帽o significativo;
  • salvaguardias sociales y de gobernanza m铆nimas: la actividad debe llevarse a cabo de conformidad con una serie de salvaguardias sociales y de gobernanza m铆nimas a las que se hace referencia en el RT.
Atenci贸n especial a determinadas actividades, cl谩usula de revisi贸n y desarrollo de los criterios de sostenibilidad (Plataforma de financiaci贸n sostenible)
  • La energ铆a nuclear y el gas natural no se excluyen ni se incluyen expl铆citamente en la lista de actividades econ贸micas sostenibles desde el punto de vista del medio ambiente.
  • El RT permite que los actos delegados 聽determinen la funci贸n de la energ铆a nuclear y/o el gas natural, si procede, dentro de la taxonom铆a. Por otra parte,聽 el RT incluye una cl谩usula de revisi贸n por la que la Comisi贸n puede ampliar el Reglamento para que abarque otras actividades que causen un da帽o significativo a los objetivos ambientales.
  • Los criterios de selecci贸n t茅cnica y otros elementos de los actos delegados ser谩n realizados por la Comisi贸n sobre la base de la aportaci贸n de un nuevo 贸rgano que se crear谩 en el marco del RT: la Plataforma de financiaci贸n sostenible , compuesta por expertos del sector p煤blico de la Agencia Europea del Medio Ambiente, las Autoridades Europeas de Supervisi贸n y el Banco Europeo de Inversiones y la Agencia de los Derechos Fundamentales de la Uni贸n Europea, junto con expertos del sector privado.
Vigencia, plazos y futuro desarrollo de criterios de sostenibiidad no ambiental

El RT entr贸 en vigor 20 d铆as despu茅s de su publicaci贸n en el DOUE. Sin embargo, en la pr谩ctica sus requisitos del RT s贸lo se aplicar谩n tras la adopci贸n de los actos delegados que establezcan los criterios t茅cnicos de selecci贸n para cada objetivo ambiental. 脡stos se desarrollar谩n en dos fases:

  • El acto delegado sobre los dos primeros objetivos relacionados con el clima聽 deber谩 ser adoptado por la Comisi贸n antes del 31 de diciembre de 2020 y, por lo tanto, se aplicar谩 a partir del 31 de diciembre de 2021.
  • Los actos delegados sobre los cuatro objetivos ambientales restantes deber铆a ser adoptada por la Comisi贸n antes del 31 de diciembre de 2021 y, por lo tanto, se aplicar谩 a partir del 31 de diciembre de 2022.

Por lo que respecta a otros requisitos de sostenibilidad, m谩s all谩 del medioambiental, en diciembre de 2021 聽la Comisi贸n publicar谩 un informe en el que se describan las posibilidades de seguir desarrollando los criterios o taxonom铆a actuales y de ampliar su alcance m谩s all谩 de las actividades econ贸micas ambientalmente sostenibles, a fin de abarcar otros objetivos de sostenibilidad, incluidos los objetivos sociales.

 

 

Inversiones sostenibles y derecho de la UE (II)

El RT establece un marco general de para la clasificaci贸n de actividades econ贸micas sostenibles, desde la perspectiva ambiental, en la Uni贸n Europea.

El Reglamento (UE) 2020/852 del Parlamento Europeo y del Consejo de 18 de junio de 2020 relativo al establecimiento de un marco para facilitar las inversiones sostenibles y por el que se modifica el Reglamento (UE) 2019/2088 es tambi茅n conocido (a causa de una traducci贸n directa del ingl茅s) como 鈥淩eglamento sobre taxonom铆a鈥 o Reglamento sobre sostenibilidad financiera (RT).

 

Sanabria

El RT no crea una etiqueta para productos financieros sostenibles, sino las bases de un marco general al que aporta los criterios que deben observarse para que un producto o actividad se considere ambientalmente sostenible. Su desarrollo y detalle se apoyar谩 en una compleja legislaci贸n delegada que 聽ir谩 viendo la luz en los pr贸ximos a帽os. El RT es compatible, en principio, con los mecanismos de etiquetado ambiental pre-existentes en los distintos Estados miembros de la Uni贸n Europea, y no proh铆be que se desarrollen otros nuevos. Sin embargo, con la aprobaci贸n del RT se genera un entorno de coherencia, en el sentido de que los mecanismos de etiquetado ambiental que permiten identificar o designar actividades econ贸micas sostenibles en la UE, deber谩n ser conformes con los criterios del RT.

Antecedentes y complementariedad con otras legislaci贸n, especialmente en lo referente a la transparencia

Lincoln, Ox

En marzo de 2018, la Comisi贸n Europea public贸 su Plan de Acci贸n sobre la financiaci贸n del crecimiento sostenible , entre cuyos objetivos estaba el de reorientar los flujos de inversi贸n hacia actividades sostenibles e inclusivas. Entre las primeras medidas que el Plan exig铆a se encontraba el establecimiento de un sistema de clasificaci贸n unificada de las actividades que contribuyen a la sostenibilidad ambiental, para evitar la fragmentaci贸n nacional de clasificaciones, el 聽芦lavado verde禄 y 聽para facilitar la inversi贸n en actividades econ贸micas ambientalmente sostenibles.

Junto al RT, el Plan de Acci贸n ha promovido varias otras iniciativas, como el Reglamento sobre la Divulgaci贸n de informaci贸n relativa a las inversiones sostenibles y los riesgos para la sostenibilidad (Reglamento (UE) 2019/2088 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de noviembre de 2019 sobre la divulgaci贸n de informaci贸n relativa a la sostenibilidad en el sector de los servicios financieros),y una modificaci贸n del Reglamento sobre los 铆ndices de referencia relativos a las emisiones de bajo carbono y los efectos positivos del carbono (el 禄 Reglamento (UE) 2019/2089 del Parlamento Europeo y del Consejo de 27 de noviembre de 2019 por el que se modifica el Reglamento (UE) 2016/1011 en lo relativo a los 铆ndices de referencia de transici贸n clim谩tica de la UE, los 铆ndices de referencia de la UE armonizados con el Acuerdo de Par铆s y la divulgaci贸n de informaci贸n relativa a la sostenibilidad de los 铆ndices de referencia禄).

脕mbito

El RT, junto con el Reglamento (UE) 2019/2088 sobre divulgaci贸n, exige a las empresas que divulguen el grado de sostenibilidad ambiental de sus productos de inversi贸n, como los fondos de pensiones u otros veh铆culos que se comercializan como ecol贸gicos. Pero tambi茅n exige a las entidades que incluyan cl谩usulas indicativas de los productos que no cumplen聽 los criterios de sostenibilidad.

El RT se aplica a los 芦participantes en el mercado financiero禄 que ofrecen 芦productos financieros禄. Estos participantes en el mercado financiero 聽son los definidos como tales en el Reglamento de Divulgaci贸n , 聽por lo que el concepto incluye a la mayor铆a de los proveedores de seguros, pensiones y gesti贸n de carteras. En virtud del RT, en sus informes y divulgaciones peri贸dicas deber谩n proporcionar informaci贸n sobre c贸mo y en qu茅 medida las inversiones en que se basan sus productos financieros apoyan, y no perjudican, las actividades econ贸micas que cumplen los criterios de sostenibilidad ambiental del RT.

  • En cuanto a las empresas financieras y no financieras incluidas en el 谩mbito de aplicaci贸n de la Directiva sobre la presentaci贸n de informes no financieros Directiva 2014/95/UE sobre divulgaci贸n de informaci贸n no financiera e informaci贸n sobre diversidad tendr谩n que revelar informaci贸n sobre c贸mo y en qu茅 medida las actividades de la empresa est谩n asociadas a actividades econ贸micas ambientalmente sostenibles.
  • Por lo que respecta a los Estados miembros y la propia UE, en relaci贸n con el etiquetado ecol贸gico u otras medidas legislativas existentes o potencialmente nuevas, deber谩n aplicar los criterios especificados en el Reglamento sobre la taxonom铆a para determinar las actividades econ贸micas ambientalmente sostenibles a los efectos de cualquier medida legislativa o de otro tipo que establezca los requisitos de los emisores u otros participantes en los mercados financieros con respecto a los bonos de las empresas u otros productos financieros para etiquetar esos productos como 芦ambientalmente sostenibles禄.

Seg煤n se define en el Reglamento de Divulgaci贸n , los 芦productos financieros禄 incluyen esencialmente a) carteras gestionadas de conformidad con mandatos otorgados por los clientes de manera discrecional, cliente por cliente, cuando dichas carteras incluyen uno o m谩s instrumentos financieros b) fondos de inversi贸n alternativo (FIA); c) IBIP (producto de inversi贸n basado en un seguro que cumple determinados criterios); d) producto de pensiones; e) un plan de pensiones; f) OICVM;聽 g) 芦producto personal de pensiones paneuropeo禄 o 芦PEPP禄.聽En el caso de los productos financieros que no invierten en actividades respetuosas con el medio ambiente, el participante en el mercado financiero deber谩 incluir un descargo en el que se indique que las inversiones pertinentes 芦… no tienen en cuenta los criterios de la UE para las inversiones ambientalmente sostenibles禄.

Recomendaciones ESMA para emisores y operadores en el mercado ante el Covid19

El viernes, 13 de marzo, la Autoridad Europea de Valores y Mercados, ESMA聽 emit铆a聽 este comunicado 聽anunciando que, como medida de precauci贸n frente al Corona Virus, 聽su personal pasaba a trabajar telem谩ticamente desde el lunes 16.聽 Ese comunicado se un铆a a la declaraci贸n para terceros que la misma instituci贸n hab铆a efectuado聽 el previo d铆a 11 de marzo de 2020, en la cual manifestaba que se manten铆a vigilante, junto con las Autoridades Nacionales Competentes, para observar de cerca la situaci贸n en vista de los efectos del COVID-19 en los mercados financieros de la Uni贸n Europea (UE).

All-focus

En ese contexto, ESMA/AEVM聽 formul贸 una serie de recomendaciones a los participantes en los mercados financieros:

  • Planificaci贸n de la continuidad de las operaciones de todos los participantes en el mercado – Los participantes en los mercados financieros, incluidas las infraestructuras, deben estar preparados para aplicar sus planes de contingencia y medidas de continuidad de las operaciones, para garantizar la continuidad operativa de conformidad con las obligaciones reglamentarias.
  • Obligaciones espec铆ficas de los emisores聽聽

o聽聽 Los emisores deben divulgar lo antes posible toda informaci贸n significativa pertinente relativa a las repercusiones de COVID-19 en sus operaciones m谩s importantes, perspectivas o situaci贸n financiera, conforme a sus deberes de 聽transparencia en virtud del Reglamento sobre el abuso del mercado;

o聽聽 Tambi茅n deben los emisores proporcionar transparencia (informaci贸n financiera) sobre los impactos reales y potenciales de COVID-19, en la medida de lo posible y sobre la base de una evaluaci贸n tanto cualitativa como cuantitativa de sus actividades comerciales, situaci贸n financiera y resultados econ贸micos. Formalmente, esta informaci贸n se presentar谩 en su informe financiero de de 2019 si la entidad no la ha cerrado todav铆a; o bien en sus divulgaciones de informaci贸n financiera provisionales en 2020

  • Gestores de activos. Los administradores de activos deben seguir aplicando los requisitos sobre gesti贸n de riesgos y reaccionar en consecuencia. Incorporar谩n los riesgos relativos al Covid-19.

Por lo dem谩s, se indica que la AEVM, en coordinaci贸n con las ANC, sigue vigilando la evoluci贸n de los mercados financieros como consecuencia de la situaci贸n de COVID-19 , pendiente de desplegar sus facultades para garantizar el funcionamiento ordenado de los mercados, la estabilidad financiera y la protecci贸n de los inversores.

Nuestra CNMV se hac铆a eco, aqu铆.聽

Tambi茅n en relaci贸n con la continuidad de sus operaciones.

Pr谩cticas del mercado espa帽ol aceptadas y creadores de liquidez

Los creadores de liquidez en los mercados聽 muy ili铆quidos, objeto de atenci贸n de聽 la CNMV y ESMA

La AEVM/ ESMA聽 considera que 2聽 Accepted Market Practice (AMP) revisadas por la CNMV聽 son compatibles con el art铆culo 13 (2) del Reglamento (UE) 596/2014 sobre abuso del mercado (MAR) y con el Reglamento Delegado de la Comisi贸n聽2016/908. Y, que en su formulaci贸n incorporan suficientes cautelas para evitar que se conviertan en amenazas para la confianza del mercado. As铆, el supervisor europeo mantiene su 聽Dictamen聽 positivo previo . El Dictamen de 16.09.2019 puede consultarse aqui: https://www.esma.europa.eu/sites/default/files/library/esma70-155-8524_opinion_cnmv_revised_amp.pdf

ESMA acepta dos pr谩cticas comunicadas por la CNMV entendiendo que contribuyen a la convergencia de pr谩cticas en la UE y que, como advert铆amos, se formulan con suficientes cautelas:

  • categorizar como valores 芦muy il铆quidos禄 aquellos cuya negociaci贸n diaria no supere los 20.000鈧 y en los que concurren otras circunstancias como que son objeto de negociaci贸n en MAB o ser ofrecidas en subastas en momentos establecidos dentro de la jornada de negociaci贸n, o bien que siendo objeto de negociaci贸n en un mercado oficial secundario en el mercado continuo dirigido por 贸rdenes recibe la autorizaci贸n al efecto por parte de la CNMV (previa solicitud del emisor聽 en base a la iliquidez detectada)
  • eliminar las restricciones que ven铆an existiendo en Espa帽a para permitir que los聽 聽intermediarios puedan colocar ordenes simult谩neas de compra y venta, aunque deben aplicarse cautelas para evitar la autocontrataci贸n

Antecedentes:聽 El prop贸sito de MAR es garantizar la integridad de los mercados financieros europeos y aumentar la confianza de los inversores. El concepto de abuso de mercado generalmente se vincula con el abuso de informaci贸n privilegiada, divulgaci贸n il铆cita o indebida de tal informaci贸n privilegiada y manipulaci贸n del mercado. Sin embargo,聽 el propio MAR reconoce algunas excepciones en virtud de las cuales existir铆an pr谩cticas permitidas. As铆,聽 siempre que se cumplan los requisitos establecidos por MAR,聽 se aceptan excepciones a la prohibici贸n general de聽 operaciones con informaci贸n privilegiada para evitar manipulaci贸n del mercado. Ser铆a el caso de la negociaci贸n de acciones propias en programas de recompra, o de la negociaci贸n de valores para la estabilizaci贸n. Dentro de estas excepciones, las prohibiciones de MAR no se aplican a las autoridades p煤blicas cuando ejecutan su聽 pol铆tica monetaria, cambiaria o de gesti贸n de la deuda p煤blica. Otras excepciones espec铆ficas se aplican en el marco de la pol铆tica clim谩tica de la UE o la Pol铆tica Agr铆cola de la UE, entre otras.

Ponferrada. Castillo de templarios

As铆, MAR ofrece la posibilidad de defenderse frente a acusaciones de manipulaci贸n del mercado, cuando la transacci贸n objetada fue leg铆tima y se llev贸 a cabo de acuerdo con una AMP. A tales efectos, MAR describe los factores no exhaustivos que una autoridad competente (ANC) debe tener en cuenta antes de decidir si acepta o no una pr谩ctica de mercado.聽En abril de 2019, la ESMA public贸 una opini贸n sobre las AMP聽 en聽 contratos de liquidez y sobre las posibles excepciones聽 de MAR para que pudiese ser utilizado como referencia en la evaluaci贸n de los AMP-MAR sobre contratos de liquidez por parte de las ANC, que 茅stas consultan a la AEVM聽 y sobre las que AEVM tendr谩聽 emite una opini贸n o dictamen.

La SEC propone nueva regulaci贸n de las inversiones en derivados por parte de los fondos cotizados para evitar el excesivo apalancamiento indirecto

El regulador de valores y mercados de EEUU acaba de anunciar su propuesta de regulaci贸n聽del uso de derivados por parte de los intermediados聽 e inversores de ahorro ajeno como los fondos mutualizados, fondos cotizados en bolsa (ETF) y fondos cerrados, as铆 como de entidades 芦close end禄 que invierten en proyectos concretos.

El anuncio se hizo el 25 noviembre 2019 y puede consultarse aqu铆: https://www.sec.gov/news/press-release/2019-242

En la actualidad la Investment Company Act聽 limita la posibilidad de endeudamiento de los fondos registrados y las entidades de inversi贸n ( que podemos asimilar en sentido general con IIC). Este endeudamiento o apalancamiento es objeto de control porque implica, para las entidades en cuesti贸n, obligaciones futuras de pagos y suele relacionarse con transacciones en las cuales se adquieren valores con liquidez a base de pr茅stamos. Sin embargo,聽 derivados como聽 los contratos de forwards, futuros, swaps y opciones escritas pueden dar lugar a obligaciones de pago futuras con lo que, sin clasificarse como deuda en el sentido actual, pueden contribuir a general dificultades de liquidez. La propuesta a la que aludimos aqu铆 no impide la inversi贸n en derivados para los fondos y entidades afectados,聽 pero si que someter铆a a condiciones tales entradas, para proteger a los inversores.

Ria帽o, by Ricardo Castellanos Blanco

Entre las condiciones propuestas est谩 la adopci贸n de un programa de gesti贸n del riesgo de derivados y el cumplimiento de un l铆mite en la cantidad de riesgo relacionado con el apalancamiento -sometido a una definici贸n m谩s integral- que el fondo puede obtener, en funci贸n del valor en riesgo.聽 Y, para evitar un excesivo coste de cumplimiento, se aplicar铆an requisitos simplificados a los fondos que usan derivados de forma limitada. La regla propuesta tambi茅n permitir铆a a los fondos y entidades afectados celebrar acuerdos de recompra inversa y transacciones financieras similares, as铆 como 芦compromisos no financiados禄 para hacer ciertos pr茅stamos o inversiones, sujeto a condiciones adaptadas a estas transacciones. Adem谩s, se establecer谩n reglas especiales para entidades de inversi贸n y fondos referenciados a exposiciones apalancadas o 铆ndices subyacentes (por ejemplo se limitan los objetivos de inversi贸n al 300% del rendimiento inverso o directo del indice subyacente y se establecen normas de tutela de los inversores minoristas basadas en la diligencia de los intermediarios y la adecuaci贸n).

 

Redactado con el apoyo del Proyecto de Investigaci贸n 芦Libertad de Mercado y sobreendeudamiento de consumidores: estrategias jur铆dico-econ贸micas para garantizar una segunda oportunidad禄 (N煤m. Ref. DER2016-80568-R). Ministerio de Econom铆a y Competitividad (Espa帽a) del que la autora forma parte como investigadora.

Titulizaciones seguras y transparentes en la UE (apunte)

Recu茅rdese que las consecuencias de la titulizaci贸n fueron se帽aladas como causas de la crisis de 2007. Y sin embargo se trata de veh铆culos que a efectos de financiaci贸n son muy relevantes, 聽en particular respecto de las pymes que dependen y seguir谩n dependiendo de la financiaci贸n bancaria. Existen dos normas principales en Derecho de la UE que son relativas a las titulizaciones:

En Vigo

 

  • Por una parte el Reglamento (UE) 2017/2402 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre, por el que se establece un marco general para la titulizaci贸n y se crea un marco espec铆fico para la titulizaci贸n simple, transparente y normalizada, y por el que se modifican las Directivas 2009/65/CE, 2009/138/CE y los Reglamentos (CE) n潞.1060/2009 y (UE) n潞. 648/2012 (el 鈥淩eglamento de Titulizaci贸n鈥).
  • Por otra el Reglamento (UE) 2017/2401, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre, por el que se modifica el Reglamento (UE) 575/2013, sobre los requisitos de capital de las entidades de cr茅dito y las empresas de inversi贸n (el 鈥淩eglamento de聽 CRR鈥).
El Reglamento de Titulizaci贸n impone una serie de obligaciones con el objetivo general principal de proteger a los inversores minoristas聽 en el sentido definido en la Directiva 2014/65/ UE (MiFID II):

 

  • Obligaciones a los vendedores de 聽posiciones de titulizaci贸n:
    • Deberes previos a la contrataci贸n del producto por el cliente聽 para determinar su adecuaci贸n
    • Verificaci贸n de que las posiciones titulizadas no sobrepasa los l铆mites en las carteras de los clientes minoristas .
  • Tambi茅n impone obligaciones a los veh铆culos especializados de titulizaciones (芦SSPEs禄):
    • No tener su establecimiento en jurisdicciones como los pa铆ses que figuran en la lista de jurisdicciones de alto riesgo y no cooperadoras elaborada por el Grupo de Acci贸n Financiera (GAFI), 聽ni en un tercer pa铆s que no haya suscrito con un Estado miembro de la Uni贸n Europea un acuerdo por el que exista un intercambio efectivo de informaci贸n en materia tributaria.
  • Y obligaciones a los inversores institucionales:
    • cumplimiento de deberes proporcionados de diligencia para que eval煤en los riesgos derivados de todos los tipos de titulizaciones.

Debe se帽alarse que la capacidad de los inversores e inversores potenciales para ejercer la diligencia debida y, por tanto, una evaluaci贸n informada del instrumento de titulizaci贸n depende del acceso a la informaci贸n sobre estos instrumentos. A estos efectos,el Reglamento 2402/2017 o Reglamento de Titulizaci贸n cre贸 los registros de titulizaciones que permiten cumplir con el deber de diligencia previa exigible. Eso si, las titulizaciones no sujetas a la Directiva 2003/71/CE no est谩n sujetas a este requisito.

  • Tambi茅n introduce un r茅gimen de 聽transparencia aplicable a las originadoras, patrocinadoras y SSPEs.
    • A las originadoras les impone la obligaci贸n de poner a disposici贸n de los titulares de posiciones de titulizaci贸n la informaci贸n sobre las exposiciones subyacentes, as铆 como toda la documentaci贸n subyacente esencial para entender la operaci贸n. Adem谩s, proh铆be con car谩cter general la retitulizaci贸n, salvo para titulizaciones cuyos valores se hayan emitido antes del 1 de marzo de 2019 y se usen 鈥渇ines leg铆timos鈥 (Se definen en el Reglamento (UE) 2017/2401 o Reglamento CRR)
    • Las originadoras, patrocinadoras y prestamistas deber谩n aplicar a las exposiciones que vayan a titulizar los mismos criterios, razonados y bien definidos que a las exposiciones no titulizadas. Y la concesi贸n de los cr茅ditos a los SSPEs se deber谩 basar en una evaluaci贸n exhaustiva de la solvencia del deudor.

 

El Reglamento (UE) 2017/2401,聽 o Reglamento CRR establece criterios aplicables a las titulizaciones STS y modifica el r茅gimen jur铆dico de las Agencias de calificaci贸n de cr茅ditos a las que somete a mayores controles

 

  • En cuanto al c谩lculo de exposiciones por titulizaciones introduce cierta flexibilidad en los m茅todos de c谩lculo del importe de las exposiciones ponderadas por riesgo. En relaci贸n con el c谩lculo de las exposiciones ponderadas por riesgo y聽 de su transferencia, este Reglamento permite evadir el recurso autom谩tico a las calificaciones externas ha establecido un orden de preferencia en los m茅todos de c谩lculo de los riesgos. Adem谩s, establece pautas para el reconocimiento de la transferencia significativa del riesgo de operaciones de titulizaci贸n. De esta forma, la originadora de una titulizaci贸n podr谩 excluir o calcular los importes de las exposiciones ponderadas por riesgo y, cuando proceda, las p茅rdidas esperadas de las exposiciones subyacentes de la titulizaci贸n.
  • En cuanto a las agencias de calificaci贸n externas las somete a mayor control. El Reglamento CRR crea y regula un r茅gimen de exigencias que deben cumplir 茅stas a la hora de evaluar la ponderaci贸n de riesgo de una posici贸n de titulizaci贸n evitando que la entidad utilice las evaluaciones crediticias de sus posiciones de titulizaci贸n de manera coherente y no selectiva.
  • Los Reglamentos reflejan la voluntad del legislador comunitario de dotar de un r茅gimen uniforme de foro de actualidad 聽En este sentido, los Reglamentos establecen una serie de disposiciones generales aplicables a todas las titulizaciones, lo que redunda en una armonizaci贸n de este mecanismo de financiaci贸n. Adem谩s, introducen el concepto de titulizaci贸n STS, diferenciando por tanto aquellas titulizaciones que cumplen con esos requisitos de las que no lo hacen. Por 煤ltimo, el legislador europeo, sensible al peso de la titulizaci贸n, dota a los operadores con herramientas novedosas para cumplir con sus requerimientos de capital con el fin de preservar los mercados de capitales.

M谩s:聽

Recordamos esta entradilla:聽Titulizaciones Seguras y Transparentes en la Uni贸n Europea. Actualizaci贸n del listado de ESMA y la Web del Consejo UE 芦Titulizaci贸n: mejorar la financiaci贸n de la econom铆a de la UE

 

Redactado con el apoyo del Proyecto de Investigaci贸n 芦Libertad de Mercado y sobreendeudamiento de consumidores: estrategias jur铆dico-econ贸micas para garantizar una segunda oportunidad禄 (N煤m. Ref. DER2016-80568-R). Ministerio de Econom铆a y Competitividad (Espa帽a) del que la autora forma parte como investigadora.

Varios reguladores financieros de EEUU se unen a la RED GLOBAL DE INNOVACI脫N FINANCIERA -GFIN-

El 24.10.2019 se hac铆a p煤blica la incorporaci贸n de varios reguladores financieros a la Red GFIN

 

Palomeras de Ampudia. La Tierra de Campos….

La聽Comisi贸n de Comercio de Futuros de Productos B谩sicos聽(CFTC),聽la Corporaci贸n Federal de Seguros de Dep贸sitos聽(FDIC), la聽Oficina del Contralor de la Moneda聽(OCC) y la聽Comisi贸n de Bolsa y Valores聽(SEC) anunciaron hoy unirse a la聽Red Global de Innovaci贸n Financiera聽(GFIN).

Ver la noticia (https://www.sec.gov/news/press-release/2019-221)

Los reguladores financieros de los Estados Unidos han tomado medidas proactivas en los 煤ltimos a帽os para mejorar la claridad regulatoria y la comprensi贸n de todas las partes interesadas y promover la identificaci贸n temprana de oportunidades regulatorias emergentes, desaf铆os y riesgos.聽La participaci贸n en el GFIN promueve estos objetivos y mejora las habilidades de las agencias para alentar la innovaci贸n responsable en la industria de servicios financieros en los Estados Unidos y en el extranjero.

 

Fomentando el intercambio de conocimientos sobre la innovaci贸n en los servicios financieros, los miembros estadounidenses de GFIN buscar谩n avanzar en la integridad financiera y del mercado, la protecci贸n de los consumidores e inversores, la inclusi贸n financiera, la competencia y la estabilidad financiera. La participaci贸n en organizaciones internacionales como esta ayuda a los reguladores financieros de los Estados Unidos a representar los intereses y necesidades de la naci贸n y sus partes interesadas en los servicios financieros.

Se unen as铆 a otras 46 autoridades financieras, bancos centrales y organizaciones internacionales de todo el mundo que ya son miembros del GFIN para fomentar una mayor cooperaci贸n entre las autoridades financieras en una variedad de temas de innovaci贸n, enfoques regulatorios y lecciones aprendidas.

Titulizaciones Seguras y Transparentes en la Uni贸n Europea. Actualizaci贸n del listado de ESMA

ESMA ha comunicado las titulizaciones que se clasifican conforme a los art铆culos 19 a 22聽 (titulizaci贸n 芦NO ABCP禄 , ni simple, ni transparente, ni normalizada) y聽 23 a 27 (Titulizaci贸n ABCP simple, transparente y normalizada) ambos del Reglamento (UE) 2017/2402 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre de 2017, por el que se establece un marco general para la titulizaci贸n y se crea un marco espec铆fico para la titulizaci贸n simple, transparente y normalizada, y por el que se modifican las Directivas 2009/65/CE, 2009/138/CE y 2011/61/UE y los Reglamentos (CE) n.o 1060/2009 y (UE) n.o 648/2012 (Documento ESMA33-128- 760 de 20.08.2019)

 

En Vigo

Hablamos de titulizaciones para referirnos a operaciones que permiten a un prestamista o a una originadora de activos (normalmente una entidad de cr茅dito) refinanciar un conjunto de pr茅stamos o activos (por ejemplo, hipotecas, arrendamientos de autom贸viles, cr茅ditos de consumo, tarjetas de cr茅dito) mediante su conversi贸n en valores. El prestamista o la originadora organiza una cartera de sus pr茅stamos en diferentes categor铆as de riesgo, a la medida de la voluntad de riesgo/recompensa de los inversores que suscribir谩n los valores resultantes. Los beneficios para los inversores proceden de los flujos de efectivo de los pr茅stamos y productos subyacentes.

Los mercados de titulizaciones no estar铆an destinados a inversores minoristas dado su grado de complejidad e incluso de opacidad, por lo tanto podr铆a parecer que no son merecedores de especiales medidas de protecci贸n del inversor. Sin embargo el desarrollo de un mercado de titulizaci贸n simple, transparente y normalizado constituye uno de los pilares b谩sicos de la Uni贸n de Mercados de Capitales (UMC) de la UE聽 y as铆 se desprende, por ejemplo,聽 de la memoria de prioridades de la Comisi贸n Europea para 2015. Por lo tanto, el legislador europeo ha aprobado disposiciones al efecto de regular este mercado en la UE.

Esta actualizaci贸n de la que se da noticia est谩 disponible en https://www.esma.europa.eu/policy-activities/securitisation

El Reglamento (UE) 2017/2402 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre de 2017, por el que se establece un marco general para la titulizaci贸n y se crea un marco espec铆fico para la titulizaci贸n simple, transparente y normalizada, y por el que se modifican las Directivas 2009/65/CE, 2009/138/CE y 2011/61/UE y los Reglamentos (CE) n.o 1060/2009 y (UE) n.o 648/2012 constituye una pieza angular en el r茅gimen jur铆dico de las titulaciones en la UE. Las titulizaciones que cumplen sus requisitos ser谩n seguras y transparentes (STS). Las divide en dos grupos: Las 鈥渘o ABC鈥, que no forman parte de un programa de pagar茅s de titulizaci贸n y 聽las 鈥淎BCP鈥 que si forman parte de un programa de titulizaci贸n.

Coimbra

  • Las primeras deber谩n cumplir con requisitos relativos a la simplicidad, normalizaci贸n y transparencia.
  • En cuanto a las segundas o聽 titulizaciones ABCP, establece obligaciones espec铆ficas para el programa, las operaciones que forman parte de 茅l y su patrocinadora. N贸tese que este Reglamento 2402/2017聽 introduce por primera vez el t茅rmino titulizaci贸n聽 ABCP o STS (simples normalizadas, transparentes).
    • Las originadoras, patrocinadoras ylos veh铆culos especializados en titulizaciones o聽 SSPEs solo podr谩n utilizar la denominaci贸n 芦STS禄 cuando cumplan con determinados requisitos y la titulizaci贸n se encuentre incluida en la lista elaborada por la ESMA, en la cual se incluyen aquellas titulizaciones cuyos originadoras y patrocinadoras 聽certifiquen 聽que cumplen con los requisitos exigibles, en funci贸n del tipo de titulizaci贸n.
    • Este Reglamento introduce la figura de terceros que verifican el cumplimiento de los requisitos STS. Para aumentar la confianza en los mercados de titulizaci贸n, estos terceros deber谩n ser independientes y deber谩n estar autorizados por las autoridades competentes para prestar estos servicios, de acuerdo con lo dispuesto en el Reglamento 2402 y su normativa de desarrollo.

Por lo que respecta a la noticia con la que abr铆amos esta entradilla, la inclusi贸n en listados de ESMA de las operaciones de titulizaci贸n (tanto STS como no STS)聽 聽forma parte de los requisitos de transparencia y sometimiento a supervisi贸n,聽 que no son otra cosa que medidas para la tutela de los inversores en estos veh铆culos.

Redactado con el apoyo del Proyecto de Investigaci贸n 芦Libertad de Mercado y sobreendeudamiento de consumidores: estrategias jur铆dico-econ贸micas para garantizar una segunda oportunidad禄 (N煤m. Ref. DER2016-80568-R). Ministerio de Econom铆a y Competitividad (Espa帽a) del que la autora forma parte como investigadora.

 

Comit茅 de usuarios del sistema de liquidaci贸n de IBERCLEAR. Circular 1/2019

Iberclear, Sociedad de Gesti贸n de los Sistemas de Registro, Compensaci贸n y Liquidaci贸n de Valores, S.A.U,, (Depositario Central de Valores) crea su Comit茅 de Usuarios del Sistema ARCO, a trav茅s de la Circular聽 IBERCLEAR 1/2019

Con esta Circular se configura el Comit茅 de Usuarios del Sistema de Liquidaci贸n ARCO (valores y efectivo), desarroll谩ndose el apartado quinto del art铆culo 27 del Reglamento de IBERCLEAR.聽 Se establecen las reglas de composici贸n y representaci贸n del Comit茅 de Usuarios del DCV espa帽ol, las funciones y responsabilidades de su presidencia, la duraci贸n del mandato de sus miembros, as铆 como las normas de convocatoria,聽 periodicidad de las reuniones, deliberaci贸n y voto de los asuntos que se les sometan. En 煤ltimo t茅rmino, responde a lo dispuesto en el Reglamento Delegado (UE) 2017/392, por el que se completa el Reglamento (UE) n.o 909/2014 del Parlamento Europeo y del Consejo en lo que respecta a las normas t茅cnicas de regulaci贸n relativas a los requisitos operativos, de autorizaci贸n y de supervisi贸n aplicables a los depositarios centrales de valores.

En efecto, conforme al Reglamento Delegado (UE) 2017/392, 禄 (EM 15: A fin de garantizar la transparencia general de las normas de gobernanza de los DCV que soliciten autorizaci贸n, deben proporcionarse a la autoridad competente los documentos que acrediten que el DCV solicitante ha adoptado las disposiciones necesarias para la creaci贸n no discriminatoria de un comit茅 de usuarios independiente para cada sistema de liquidaci贸n de valores que gestione芦)

Pese a que el car谩cter de sus Dict谩menes es no vinculante, el funcionamiento de este Comit茅 es muy importante para la gobernanza del Sistema de Liquidaci贸n y del propio DCV ya que en la informaci贸n peri贸dica que remita al supervisor nacional ha de hacerse constar, entre otras, qu茅 decisiones del 贸rgano de direcci贸n del DCV han sido elaboradas de conformidad con el dictamen de este Comit茅, o en contra del mismo (art 41 del Reglamento Delegado);聽 debe recibir las notificaciones relativas a informes del Comit茅 de Auditor铆a del Sistema (art 52 del Reglamento Delegado) y es un 贸rgano colegiado que,conforme a lo dispuesto en el Art 1 apartado 2 de esta Circular聽 tiene entre sus funciones:

  • Asesorar al Consejo de Administraci贸n de IBERCLEAR sobre las disposiciones fundamentales que incidan en las diversas categor铆as de usuarios que accedan al Sistema ARCO, incluidos los criterios de acceso a IBERCLEAR por parte de emisores, entidades participantes e infraestructuras y el nivel de servicio.
  • Emitir, cuando el Comit茅 de Usuarios lo considere necesario, dict谩menes motivados sobre la estructura de precios establecida por IBERCLEAR y que resulten aplicables a sus usuarios.
  • Revisar y examinar, con car谩cter previo a su aprobaci贸n, las Reglas de funcionamiento del sistema de informaci贸n, transmisi贸n y almacenamiento de datos聽 (seg煤n el T铆tulo VI del Reglamento de IBERCLEAR), as铆 como de sus modificaciones. .