Modificaci贸n de Estatutos sociales. Sociedad An贸nima. Ficha apunte

  • R茅gimen jur铆dico: arts. 285-345; y para SA cotizada 360-400 LSC
  • Finalidad: reformar las normas de organizaci贸n y funcionamiento que la SA prev茅 en sus estatutos
  • Procedimiento y forma: Cambio de la redacci贸n de los estatutos sociales inscritos en el Registro Mercantil, cumpliendo los requisitos legales y (en su caso) estatutarios)
    • La modificaci贸n debe ser acordada por la junta general (excepto el cambio de domicilio dentro del territorio nacional que puede ser acordado por el 贸rgano de administraci贸n, art. 285.2 LSC).
    • Requisitos:
      • Informe escrito de los administradores, o de los accionistas autores de la propuesta
      • Reflejo claro en la convocatoria de la Junta de la propuesta
      • Debe constar en la convocatoria de Junta el derecho de todos los accionistas a examinar en el domicilio social el texto 铆ntegro de la modificaci贸n y del informe, y a solicitar el env铆o gratuito de estos documentos.
      • Qu贸rum de constituci贸n conforme al art 194 LSC (extraordinario): en primera convocatoria, el 50% del capital social con derecho a voto; en segunda, el 25%), pudiendo ser m谩s exigente si as铆 consta en estatutos
      • Mayor铆a de votaci贸n especial (art 201.2 LSC) (o m谩s elevado conforme a estatutos)
        • Si el capital presente o representado supera el 50% basta que el acuerdo se adopte por mayor铆a absoluta.
        • Si聽 el capital presente o representado es de menos del 50% del capital social con derecho de voto, se exigen 2/3 del capital presente o representado con derecho de voto
      • El acuerdo deber谩 constar en escritura p煤blica, inscribirse en el RM y publicarse en el BORME
    • Tutela de socios. Aspectos espec铆ficos de la modificaci贸n de estatutos para la protecci贸n de socios:
      • Si la modificaci贸n impone nuevas obligaciones a accionistas concretos, se exige el consentimiento de los afectados (art. 291 LSC), entendi茅ndose de todos ellos.
      • Si implica nuevas restricciones en la transmisibilidad de acciones los accionistas que no hayan votado a favor podr谩n, durante un plazo de tres meses desde la publicaci贸n del acuerdo de modificaci贸n en el BORME, transmitir sus acciones sin someterse a las restricciones introducidas (art. 123.1, 2潞, LSC).
      • Si afecta a los derechos de una clase de acciones se exige adem谩s del acuerdo de la junta general, otro acuerdo espec铆fico, adoptado por mayor铆a, de los accionistas que integran la clase afectada. El segundo acuerdo puede alcanzarse mediante una 鈥渏unta especial鈥 (a la que solo asisten los accionistas de la clase afectada) o bien en una votaci贸n separada de estos accionistas en el seno de la junta general (art. 293 LSC)
      • Recu茅rdese lo dispuesto en el art. 348 LSC en relaci贸n con los acuerdos de la junta que dan lugar a separaci贸n (obligaci贸n de publicaci贸n en BORME o de notificaci贸n individual y plazo de 2 meses para ejecutar esa separaci贸n)
    • Modificaci贸n de Estatutos por aumento o reducci贸n del capital social. Sigue normas espec铆ficas aqu铆, aqu铆.

El disputado voto de los minoritarios (a prop贸sito de la pugna entre DuPont Co., y Trian Fund Management LP)

Mucho se alude a la apatia o falta de inter茅s de los accionistas minoritarios cuando se trata de votar en las juntas generales de grandes sociedades cotizadas. Cierto es que el desarrollo de asociaciones y organizaciones de asesores de voto, proxy, ha cambiado el panorama en la 煤ltima d茅cada tambi茅n en Europa. Pero el porcentaje de participaci贸n, y sobre todo el inter茅s
por聽intervenir en los procesos de adopci贸n de decisiones sigue siendo reducido. Mas all谩 de teor铆as sobre los llamados costes de agencia entre accionistas y administradores, o entre grandes y peque帽os accionistas, la disputa entre la farmac茅utica DuPont Co y el fondo alternativo Trian Fund Management LP, que culmin贸 en mayo de 2015 con el 鈥渢riunfo鈥 de la primera, ofrece algunas pistas,

 

Durfton St, Ox

Existiendo desacuerdo entre los gestores de DuPont y聽 los de Trian en relaci贸n con los resultados de la primera, los segundos (accionistas activistas) propusieron reformas en el gobierno corporativo que no fueron aceptadas. En consecuencia Trian propuso el nombramiento de un nuevo equipo directivo (Consejo) que podr铆a en marcha los cambio sugeridos. Ya se ha dicho que en la votaci贸n (2015) result贸 ganadora la opci贸n de DuPont: todos sus candidatos fueron elegidos en detrimento de los de los oponentes nominados por el fondo. La cuestion se resolvi贸 en la Junta General celebrada el 13 de mayo de 2015, en apenas 45 minutos Pero聽 es interesante tener en cuenta que ese resultado no result鈥檕 gratuito a ninguna de las dos partes contendientes.

  • Se estima que DuPont invirti贸 casi $ 15,5 millones en su campana de captaci贸n de votos, asignando la tarea a un equipo de unos 200 empleados. Cabe recordar que aproximadamente un 33% de su capital es flotante, en manos de minoritarios, porcentaje muy superior al de la mayor鈥檌a de las cotizadas en 铆ndices europeos, pero la asignaci贸n de recursos da idea de la relevancia de la operaci贸n (y de su carest铆a)
  • El fondo alternativo Trian destino unos $8 millones, y un numero similar de personas a defender su posicion

El ejemplo relatado se enmarca en el derecho societario y corporativo estadounidense, que en tantos aspectos dista del europeo o del espa帽ol. Con todo, muestra que particularmente en determinadas circunstancias, el voto minoritario cobra gran importancia estrat茅gica, suficiente para justificar costosas batallas para captarlo: una invitaci贸n a reflexionar

Mas

 

We thank the European and Comparative Law Institute, Oxford University, for the support received July/August 2017

 

Emisi贸n de obligaciones II. Obligaciones convertibles. SA. Ficha-apunte

Las obligaciones convertibles en acciones son valores para cuya emisi贸n y garant铆a est谩n autorizadas las sociedades an贸nimas. . Constituyen una modalidad de obligaciones que incorporan un derecho de cr茅dito frente a la sociedad an贸nima que las emite. Adem谩s, y como especialidad frente al resto de obligaciones, incorporan su conversi贸n en acciones (conforme al principio de integridad del capital no pueden emitirse por un valor inferior a su valor nominal).聽Si no se convierten en acciones deben ser reembolsadas en la fecha de su vencimiento.

 

Catedral de Le贸n desde el piso 4 del Convento de las Hermanas Trinitarias

La modalidad de emisi贸n m谩s cl谩sica es aquella en la que el obligacionista puede optar por convertirlas en acciones en los plazos y condiciones establecidas en la emisi贸n, pero es frecuente que la conversi贸n sea obligatoria, por lo que representan un aumento de capital en diferido.

Su emisi贸n se acuerda en Junta General de accionistas, competencia cuya ejecuci贸n es delegable en el 贸rgano de administraci贸n. Al mismo tiempo del acuerdo, la junta General debe aprobar un aumento de capital por la cuant铆a necesaria para garantizar la real existencia de las acciones (art 414.1 LSC). A medida que los obligacionistas optan por la conversi贸n (o se someten a ella de haber sido emitida como obligatoria) los administradores van ejecutando el acuerdo de ampliaci贸n de capital de la Junta, emitiendo acciones e inscribiendo en el Registro Mercantil las nuevas acciones. Como excepci贸n, no es precisa la emisi贸n de nuevas acciones cuando la conversi贸n se realice para amortizar autocartera.

 

Destacamos:

  • Protecci贸n de accionistas anteriores. El derecho de suscripci贸n preferente de los accionistas anteriores a la emisi贸n se materializa en un derecho de suscripci贸n preferente para adquirir las obligaciones convertibles. Pero, no sobre las acciones emitidas a efectos de la conversi贸n. Y, puede excluirse 芦por inter茅s de la sociedad禄, facultad que decidir谩 la Junta General directamente o -mediante delegaci贸n- el 贸rgano de administraci贸n.
  • Protecci贸n de obligacionistas y del valor de la conversi贸n. La emisora puede realizar el aumento de capital con cargo a reservas y en aso debe indicarlo en la emision. La SA no puede aprobar una reducci贸n de capital sin que antes estos obligacionistas hayan ejecutado su conversi贸n. No se `prev茅 en la ley espa帽ola sistemas de protecci贸n cuando el aumento se hace con aportaci贸n de nuevo patrimonio, si bien puede la sociedad emisora ajustar el valor de la emisi贸n.
  • En caso de que se emita en el extranjero, se regir谩n las condiciones de la conversi贸n de estas obligaciones convertibles por la ley extranjera, del pa铆s de emisi贸n (Art 405.4LSC)
  • En las Sociedades an贸nimas cotizadas, conforme al art铆culo 511 LSC: 聽1. En el caso de sociedades cotizadas, cuando la junta general delegue en los administradores la facultad de emitir obligaciones convertibles, podr谩 atribuirles tambi茅n la facultad de excluir el derecho de suscripci贸n preferente en relaci贸n a las emisiones de obligaciones convertibles que sean objeto de delegaci贸n si el inter茅s de la sociedad as铆 lo exigiera. 2. En el anuncio de convocatoria de la junta general en el que figure la propuesta de delegar en los administradores la facultad de emitir obligaciones convertibles tambi茅n deber谩 constar expresamente la propuesta de exclusi贸n del derecho de suscripci贸n preferente. Desde la convocatoria de junta general se pondr谩 a disposici贸n de los accionistas un informe de los administradores en el que se justifique la propuesta de exclusi贸n. 3. En el acuerdo de ampliaci贸n que se realice en base a la delegaci贸n de la junta el informe de los administradores y el informe del auditor de cuentas deber谩n estar referidos a cada emisi贸n concreta.Estos informes ser谩n puestos a disposici贸n de los accionistas y comunicados a la primera junta general que se celebre tras el acuerdo de ampliaci贸n.

Ver tambi茅n: Emisi贸n de obligaciones (1), aumento de capital y 芦capital autorizado芦.

Reducci贸n de capital social. Sociedad An贸nima. Ficha-apunte

聽La reducci贸n de capital social consiste en la disminuci贸n de la cifra de capital social, necesariamente realizada mediante modificaci贸n estatutaria.聽

 

Deber谩 ser acordada, en todo caso, por la junta general con los requisitos previstos para la modificaci贸n de estatutos (art. 318 LSC). El acuerdo de la junta expresar谩, como m铆nimo, la cifra de reducci贸n del capital, la finalidad de la reducci贸n, el procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de ejecuci贸n y la suma que haya de abonarse, en su caso, a los socios. Antes de llevarse a efecto, el acuerdo de reducci贸n del capital social debe ser publicado en el BORME y en la p谩gina web oficial de la sociedad (o, si no tiene, en un peri贸dico de gran circulaci贸n en la provincia del domicilio social: art. 319 LSC).

En Portugal. By epc

En determinados casos (arts. 334-337) la LSC reconoce a los acreedores de la sociedad el derecho de oponerse, regulando los supuestos en los que procede y las condiciones para su ejercicio. Conforme a tales preceptos, la oposici贸n de un acreedor impedir谩 que se ejecute la reducci贸n del capital mientras la sociedad no le pague o le garantice suficientemente su cr茅dito. Este derecho de oposici贸n de los acreedores no procede en los casos de reducci贸n de capital por p茅rdidas o cuando la reducci贸n se realice con cargo a beneficios o reservas libres (vid. art. 335 LSC). El acuerdo de reducci贸n se inscribir谩 en el Registro Mercantil (art. 165 RRM), debiendo hacerse constar en la escritura que no se opuso ning煤n acreedor, o bien que se prestaron garant铆as suficientes a aquellos acreedores que s铆 ejercitaron su derecho de oposici贸n en el plazo previsto a tal efecto (art. 170 RRM). En todo caso ser谩 una 鈥済arant铆a suficiente鈥 la fianza solidaria prestada por una entidad de cr茅dito (art. 337 LSC).

Clases

  • Seg煤n su 聽incidencia en el patrimonio de la sociedad
    • La llamada reducci贸n 鈥渆fectiva鈥 implica la salida de bienes o derechos del patrimonio la sociedad. Puede articularse, por ejemplo, mediante devoluci贸n del valor de las aportaciones a los socios o a trav茅s de la condonaci贸n de la obligaci贸n de realizar los desembolsos pendientes
    • La conocida como reducci贸n nominal consiste en una modificaci贸n del concepto contable de algunos elementos del patrimonio social, por ejemplo que pasen de ser capital a ser reservas. No implica la salida de recursos patrimoniales de la sociedad, sino una mera modificaci贸n de su concepto contable. Tambi茅n puede dirigirse a reequilibrar la relaci贸n entre capital y patrimonio neto cuando 茅ste ya ha disminuido como consecuencia de p茅rdidas (en este caso afectar谩 a todas las acciones en proporci贸n a su valor nominal, art. 320 LSC).
  • Por su causa u origen, cabe distinguir entre reducci贸n obligatoria y voluntaria.
    Botines, by R Castellanos Blanco
    • Es obligatoria en aquellos casos concretos en que la LSC impone reducir el capital social, en protecci贸n de los acreedores sociales, como el caso de p茅rdidas que hayan disminuido el patrimonio neto de la sociedad por debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital social y haya transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado, art. 327 LSC).
    • En todos los dem谩s casos ser谩 voluntaria.
  • Seg煤n su modalidad de ejecuci贸n, tambi茅n cabe distinguir entre:
    • Reducci贸n mediante amortizaci贸n (o eliminaci贸n) de acciones (ya sea de manera directa, determin谩ndose en el acuerdo de reducci贸n las acciones que habr谩n de ser amortizadas, o bien mediante la previa adquisici贸n de las acciones por parte de la sociedad para despu茅s amortizarlas, tras una oferta de compra dirigida a todos los accionistas).
    • Reducci贸n por disminuci贸n del valor nominal de las acciones existentes sin modificar su n煤mero.
    • Reducci贸n por agrupaci贸n de acciones para su canje, que consiste en la amortizaci贸n o eliminaci贸n de las acciones afectadas para ser sustituidas (canjeadas) por otras acciones nuevas pero de inferior valor nominal.

聽Post Scriptum.聽La modificaci贸n de capital social a la baja s贸lo puede hacerse por reducci贸n de capital social. Blog del Profesor Luis Cazorla

Aumento de capital. 鈥淐apital autorizado鈥. Sociedad An贸nima. Ficha. Apunte

El aumento de capital es la modificaci贸n estatutaria por la que se eleva la cifra de capital social que figura en los estatutos. Se regula en los arts. 295 a 316 LSC. Frecuentemente los aumentos de capital social proporcionan a la sociedad nuevos medios patrimoniales aportados por los accionistas. Pero en otras ocasiones simplemente implica una reorganizaci贸n de los recursos propios (ej. aumento con cargo a reservas).

 

COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO

  • El acuerdo de aumento de capital social es competencia de la junta general.
  • Deben respetarse los requisitos generales establecidos para las modificaciones de estatutos (art. 296 LSC).
  • La junta general puede delegar en los administradores la facultad de se帽alar la fecha en que el aumento ya acordado deba llevarse a efecto (en no m谩s de 1 a帽o), y de fijar las condiciones del mismo en lo no previsto en el acuerdo de la junta (art. 297.1, letra a) LSC).
  • Adem谩s, se admite el llamado 鈥渃apital autorizado鈥. Consiste en la delegaci贸n por la junta general en el 贸rgano de administraci贸n de la facultad de acordar aumentos del capital social, una o varias veces, hasta una determinada cifra m谩xima (el 鈥渃apital autorizado鈥) en el momento y en la cuant铆a fijada (dentro de ese l铆mite). No cabe la delegaci贸n por m谩s de 5 a帽os (Art 297.1, b LSC).
  • El acuerdo y los datos sobre su ejecuci贸n (suscriptores, primas de emisi贸n, entre otras cuestiones) deben documentarse en escritura p煤blica
  • El acuerdo se inscribe en Registro Mercantil en el plazo de 6 meses (en caso contrario los nuevos suscriptores pueden solicitar la restituci贸n de sus aportaciones, m谩s inter茅s legal, quedando sin efecto la ampliaci贸n)

TIPOS

  • Clases de aumento en funci贸n del modo
    1. Por emisi贸n de nuevas acciones. Los accionistas existentes podr谩n ejercer, generalmente (salvo acuerdo en contra de la Junta- Art 308 LSC), su derecho de suscripci贸n preferente y en virtud de ello adquirir un n煤mero de acciones nuevas proporcional al de las acciones que ya ten铆an (art 304 LSC). Si el aumento se hace con cargo a reservas, el derecho de suscripci贸n preferente se sustituye por el derecho de asignaci贸n gratuita de las nuevas acciones en proporci贸n a las que ya ten铆a cada accionista
    2. Cuando el aumento se realice elevando el valor nominal de las acciones existentes, s贸lo podr谩 efectuarse con el consentimiento de todos los accionistas, salvo que se realice 铆ntegramente con cargo a reservas o beneficios de la sociedad (art. 296.2 LSC).
  • Clases de aumento por su incidencia en el patrimonio social
    1. Aumentos efectivos o con entrada de nuevos activos patrimoniales (aportaciones, dinerarias o no dinerarias) por parte de los suscriptores del aumento (vid. arts. 299 y 300 LSC).
    2. Aumentos nominales o contables. Supone una reorganizaci贸n en el patrimonio social. Ejp., aumento del capital con cargo a reservas o beneficios (Art 303 LSC).
      • En el aumento con cargo a reservas se pueden utilizar las reservas disponibles, las reservas por prima [鈥 de emisi贸n de acciones y la reserva legal [鈥 en la parte que exceda del 10% del capital ya aumentado [鈥. Dichos c谩lculos se realizan sobre la base de un balance aprobado por la junta general referido los seis meses anteriores al aumento, verificado por los auditores de cuentas de la sociedad, o por un auditor a petici贸n de los administradores, si la sociedad no estuviera obligada a verificaci贸n contable.

 

Junta Universal. Falta de firma de un socio. RDGRN

Resoluci贸n de 12 de diciembre de 2016, de la Direcci贸n General de los Registros y del Notariado, en el recurso interpuesto contra la negativa del registrador mercantil y de bienes muebles I de Zaragoza a inscribir .聽En una junta universal, las acciones de uno de los socios que ha fallecido, son representadas por 3 administradores. Uno de ellos decide no firmar el acta de Junta Universal pues no acepta como suficiente la informaci贸n recibida- El Registrador se niega a inscribir pero la DGRN considera que el acuerdo si es inscribible. Se 聽extractan algunos apartados relevantes

Bichitos, by Ricardo Castellanos Blanco

Si bien la聽 certificaci贸n de los acuerdos sociales (o la escritura o acta notarial) debe expresar las circunstancias de los Arts 97 y 112 del RRM, entre otras la firma de acta por todos los asistentes, este requisito ha sido flexibilizado por la jurisprudencia, al entender que por la falta de firma de uno de los socios, no queda comprometida la validez y regularidad de los acuerdos adoptados, ni queda excluida la posibilidad de expedir certificaciones de su contenido, sin perjuicio de considerar que las firmas de los socios suponen una garant铆a de la veracidad del acta, en cuanto ratifican la presencia y aceptaci贸n de los socios.聽…聽芦El Tribunal Supremo, ya consider贸 irrelevante la negativa a firmar el acta a efectos de entender v谩lidamente constituida la junta como universal en su Sentencia de 16 de julio de 1994, declarando expresamente en la Sentencia de 29 de diciembre de 1999, lo siguiente: 芦Mas en todo caso, aun cuando el acta de la Junta Universal no haya sido firmada por todos los socios, como prescribe el apartado 4.潞 芦in fine禄 del art铆culo 97 del Reglamento del Registro Mercantil, no supone la p茅rdida de virtualidad del acta, sino un mero defecto que no alcanza a su validez, sin desde帽ar que dichas firmas suponen una garant铆a de la veracidad del acta, en cuanto ratifican la presencia y aceptaci贸n de los socios禄, criterio 茅ste confirmado por otras sentencias de fecha posterior del mismo Tribunal, como la de 18 de marzo de 2002. Adem谩s, como indica la Sentencia del mismo 贸rgano de 28 de febrero de 1989, 芦la certificaci贸n de acuerdos sociales emitida por quien tiene competencia para ello y sin dudarse sobre su firma, pues que aparece legitimada por Notario, ha de derivar sus efectos hacia la propia sociedad y hacia todos los accionistas禄. Igualmente, esta Direcci贸n General tuvo ocasi贸n de pronunciarse sobre la misma cuesti贸n en la Resoluci贸n de 17 de febrero de 1992, al se帽alar que 芦en cuanto al primero de los defectos impugnados 鈥搉o constar que el acta de la Junta ha sido firmada por los socios鈥 carece de s贸lido fundamento, y ello por un doble motivo: a) Porque, aun cuando el acta no haya sido efectivamente firmada por todos los socios [como inequ铆vocamente exige el art. 97.4 del Reglamento del Registro Mercantil, cuando de Juntas universales se trata], no por ello queda comprometida la validez y regularidad de los acuerdos adoptados, ni queda excluida la posibilidad de expedir certificaciones de su contenido. Tal omisi贸n supone un mero defecto en el modo de documentar los acuerdos de los 贸rganos sociales colegiados,…禄

Post Scriptum.聽Comentada por Notario S XXI

驴Cabe anular la JG por inasistencia de administradores y vulneraci贸n del derecho de informaci贸n?

En su reciente Sentencia de 19 de abril de 2016, ya comentada por el Prof. Luis Cazorla聽el TS resuelve en casaci贸n un recurso contra la sentencia de segunda instancia de la聽Secci贸n Octava de la Audiencia Provincial de Alicante sobre impugnaci贸n de acuerdos sociales y nulidad de junta general de sociedad de responsabilidad limitada. El TS aborda una puntos de inter茅s (se se帽alan a efectos de comentarios para trabajos de equipos):

  • El TS se refiere a la finalidad de la聽presencia imperativa de los administradores sociales en las Juntas de la sociedad, (Art 180 LSC, ex Ley 31/2014) . La sentencia 聽aclara que no existe sanci贸n directa derivada del incuplimiento de ese deber, que por lo tanto las consecuencias habr谩n de dirimirse -en su caso- por la v铆a de los deberes de los administradores (Art 236 LSC).聽
  • Se plantea tambi茅n la posibilidad de nulidad de la Junta como consecuencia del incumplimiento mencionado, que a su vez conlleva consecuencias en t茅rminos de falta de informaci贸n para los socios que asistieron a la Junta (Arts 196 , 1y 2; 197 1, 2 LSC) . Indica el TS que por regla general (a帽ade a continuaci贸n que considera que nos encontramos ante una excepci贸n) no proceder铆a la anulaci贸n:

芦QUINTO.- 3.- Por tanto, la ausencia de los administradores sociales, como regla general, no puede ser considerada como causa de suspensi贸n o nulidad de la junta general, puesto que ello ser铆a tanto como dejar al albur de los administradores la posibilidad de expresar la voluntad social a trav茅s de las juntas generales, ya que les bastar铆a con no asistir para viciarlas de nulidad. Sin perjuicio de la responsabilidad en la que, en su caso, puedan incurrir, conforme al art. 236 LSC, por infracci贸n del deber legal impuesto en el art. 180 de la misma Ley. Y por supuesto, con la posibilidad de que los socios consideren oportuna la suspensi贸n o pr贸rroga de la junta (art. 195 LSC) para lograr la asistencia de los administradores, por ejemplo para posibilitar el derecho de informaci贸n. No obstante, dicha regla general puede tener excepciones, por lo que no cabe una soluci贸n un铆voca y terminante, puesto que, frente al supuesto b谩sico de no suspensi贸n o nulidad, habr谩 casos en que la ausencia de los administradores en la junta general podr谩 ser decisiva para la privaci贸n de alguno de los derechos de los socios que, precisamente, se ven satisfechos a trav茅s de la celebraci贸n de la junta. Por ello, habr谩 que ponderar seg煤n cada caso hasta qu茅 punto la inasistencia de los administradores puede justificar la suspensi贸n o incluso la nulidad de la junta que se hubiera celebrado en su ausencia禄

  • En el caso concreto, el TS considera que se ha producido una total falta de informaci贸n e indefensi贸n de la socia minoritaria por lo que no accede a la casaci贸n solicitada, por lo que en el caso concreto admite la declaraci贸n de nulidad que ya proven铆a de primera instancia y hab铆a sido confirmada en segunda instancia 芦 al faltar todos los administradores, ese derecho de informaci贸n qued贸 completamente cercenado ya desde la propia constituci贸n de la junta general; y esa ausencia de todos los administradores en la junta general debe tener como consecuencia la nulidad de la junta,..禄

La transcripci贸n de la sentencia con la que contamos (supra) no nos permite conocer con total precisi贸n

  • Si el TS lleg贸 a analizar en profundidad lo dispuesto en el Art 197.5 LSC (ex ley 31/2014) 聽芦La vulneraci贸n del derecho de informaci贸n previsto en el apartado 2 solo facultar谩 al accionista para exigir el cumplimiento de la obligaci贸n de informaci贸n y los da帽os y perjuicios que se le hayan podido causar, pero no ser谩 causa de impugnaci贸n de la junta general.禄聽En virtud de este precepto, a nuestro juicio, no hubiese procedido la declaraci贸n de nulidad basada 煤nicamente en la no asistencia.
  • Si se verificaron las consecuencias de los dispuesto en el Art 234 LSC (ex ley 31/2014) sobre acuerdos impugnables1. Son impugnables los acuerdos sociales que sean contrarios a la Ley, se opongan a los estatutos o al reglamento de la junta de la sociedad o lesionen el inter茅s social en beneficio de uno o varios socios o de terceros.聽La lesi贸n del inter茅s social se produce tambi茅n cuando el acuerdo, aun no causando da帽o al patrimonio social, se impone de manera abusiva por la mayor铆a. Se entiende que el acuerdo se impone de forma abusiva cuando, sin responder a una necesidad razonable de la sociedad, se adopta por la mayor铆a en inter茅s propio y en detrimento injustificado de los dem谩s socios..3. Tampoco proceder谩 la impugnaci贸n de acuerdos basada en los siguientes motivos:…..,聽b) La incorrecci贸n o insuficiencia de la informaci贸n facilitada por la sociedad en respuesta al ejercicio del derecho de informaci贸n con anterioridad a la junta, salvo que la informaci贸n incorrecta o no facilitada hubiera sido esencial para el ejercicio razonable por parte del accionista o socio medio, del derecho de voto o de cualquiera de los dem谩s derechos de participaci贸n.聽En una inicial lectura del texto provisto (supra) la impugnaci贸n de acuerdos, y no la nulidad hubiera podido resultar suficientemente tuitiva de los derechos de la minor铆a, y ajustada.

El resarcimiento de los da帽os derivados de la no asistencia de los administradores y de no haber informado al socio impidi茅ndo el ejercicio del derecho de voto, como ya apunta聽el alto tribunal (supra), 聽habr谩 de articularse por la v铆a de la exigencia de responsabilidad de administradores. En este aspecto, cabr铆a a帽adir el recordatorio de que proceder铆a la interposici贸n de la acci贸n individual por parte de la socia perjudicada y seguramente tambi茅n de la acci贸n social por los perjuicios causados al patrimonio social y que se concretan al menos en las consecuencias del litigio que resuelve el TS.

Post Scriptum:聽Con posterioridad a publicar esta entradilla leemos el comentario de la Prof Marta Soto- Y谩rritu 聽y nota Prof. Jes煤s Alfaro, tal vez m谩s coincidentes con la sentencia referida. A pie de p谩gina consta el comentario del Prof. Miguel Iribaren, subrayando la pertinencia de resoluci贸n por la v铆a indemnizatoria de la responsabilidad de administradores de los da帽os, resaltando otras opciones de amparo de su derecho de informaci贸n con las que contaba la socia, y manteniendo una conclusi贸n en linea con la antes expuesta.聽Tambi茅n, con muchos m谩s datos, el Prof. Juan S谩nchez- Calero,聽聽Excelente, como siempre, Prof Embid para Commenda

Nombramiento de administrador. Convocatoria de la Junta General. El R茅gimen legal no es alternativo al estatutario. RRDGRN

La DGRN viene se帽alando en sus resoluciones que en presencia de clausula estatutaria que prevea que la convocatoria de la junta se realice mediante carta certificada a cada uno de los socios, 茅sta previsi贸n no puede sustituirse por publicaciones en el 芦Bolet铆n Oficial del Registro Mercantil禄 y un peri贸dico que conforman el r茅gimen legal supletorio. Prevalece por tanto la disposici贸n estatutaria, que rige la vida de la sociedad durante su existencia. El r茅gimen estatutario de convocatoria, es imperativo聽incluso cuando la convocatoria tenga su origen de una decisi贸n judicial

Barakaldo_PortuVer por su propio m茅rito y tambi茅n por el inter茅s de las Resoluciones citadas y referidas la Resoluci贸n de 27 de enero de 2016, de la Direcci贸n General de los Registros y del Notariado, en el recurso interpuesto contra la nota de calificaci贸n extendida por el registrador mercantil y de bienes muebles I de Vizcaya, por la que se deniega la inscripci贸n de un acta notarial de junta general de una sociedad en la que se cesa a su administrador 煤nico y se nombra a otro. Esta Resoluci贸n de la que se informa聽 recuerda que si bien algunas Resoluciones RDGN admitieron notificaciones personales del juzgado al socio (en lugar de la notificaci贸n por correo certificado prevista estatutariamente) , tal asimilaci贸n no puede equipararse a la aplicaci贸n del r茅gimen legal supletorio.

 

Ofrece un excelente comentario sobre esta resoluci贸n, y sobre el problema de fondo que resuelve, el Prof. Luis Cazorla en su Blog, aqu铆

Ampliaci贸n de capital. Propuestas alternativas. Conformidad con el convenio regulador.

Para este inicio en el curso acad茅mico y en el estudio del derecho societario y burs谩til, llamamos la atenci贸n sobre algunos聽trabajos previos a la celebraci贸n de una interesante聽Junta General en el marco de un proceso de restructuraci贸n, mediando un convenio regulador de la empresa con sus acreedores. PuedePAntalanSanACOfredes2014n seguirse en la prensa econ贸mica y facilitan tanto la comprensi贸n pr谩ctica de leyes de apariencia frecuentemente 鈥渟eca鈥 desde el aula, como de la trascendencia econ贸mica del trabajo de los juristas.聽

La Junta de Accionistas de Pescanova, S.A., convocada para el pr贸ximo d铆a 28 / 29 de septiembre en Redondela-Pontevedra est谩 llamada a dilucidar cuestiones esenciales聽 para la restructuraci贸n de esta mercantil y en concreto sobre una ampliaci贸n de capital de casi 50M Euros. Se ha hecho preciso, con anterioridad, dictaminar sobre su coherencia con los convenios concursales del Pescanova., S.A. y sus filiales, con sus acreedores.

A efectos de la ampliaci贸n han sido presentadas dos propuestas, que habr谩n de ser sometidas a votaci贸n de forma sucesiva. La primera, del propio Consejo y la segunda de accionistas que conforme al Art. 519,3 LSC representan m谩s del 3% del Capital social

  • Recordemos que el Art 513. LSC establece: Los accionistas que representen al menos el tres por ciento del capital social podr谩n, ….,presentar propuestas fundamentadas de acuerdo sobre asuntos ya incluidos o que deban incluirse en el orden del d铆a de la junta convocada. La sociedad asegurar谩 la difusi贸n de estas propuestas de acuerdo y de la documentaci贸n que en su caso se adjunte entre el resto de los accionistas鈥puertodonde

Han trascendido estos datos, tambi茅n en la Web de la mercantil y en el Registro de Hechos Relevantes de la聽 CNMV.

  • Recordemos que el Art 11 bis LSC se帽ala: Las sociedades de capital podr谩n tener una p谩gina web corporativa. Esta p谩gina ser谩 obligatoria para las sociedades cotizadas.
  • El Art. 11 ter LSC a帽ade: 1. La sociedad garantizar谩 la seguridad de la p谩gina web, la autenticidad de los documentos publicados en esa p谩gina, as铆 como el acceso gratuito a la misma con posibilidad de descarga e impresi贸n de lo insertado en ella.
  • El Art. 518 LSC establece:聽Desde la publicaci贸n del anuncio de convocatoria y hasta la celebraci贸n de la junta general, la sociedad deber谩 publicar ininterrumpidamente en su p谩gina web, al menos, la siguiente informaci贸n: ….c.聽 Los documentos que deban ser objeto de presentaci贸n a la junta general y, en particular, los informes de administradores, auditores de cuentas y expertos independientes.
  • El Art. 82 LMV apuntala: Se considerar谩 informaci贸n relevante toda aquella cuyo conocimiento pueda afectar a un inversor razonablemente para adquirir o transmitir valores o instrumentos financieros y por tanto pueda influir de forma sensible en su cotizaci贸n en un mercado secundario. 2.聽Los emisores de valores est谩n obligados a hacer p煤blica y difundir, en los t茅rminos que reglamentariamente se establezcan, inmediatamente al mercado toda informaci贸n relevante. Asimismo remitir谩n a la Comisi贸n Nacional del Mercado de Valores esa informaci贸n para su incorporaci贸n al registro oficial

Con car谩cter previo a la celebraci贸n de la Junta, y como documentaci贸n disponible en la Web accesible por tanto a los accionistas, puede consultarse el informe favorable de dos prestigiosos Catedr谩ticos de Derecho Mercantil, en materia concursal y societaria, la Profesora Juana Pulgar y el Profesor Juan S谩nchez-Calero, en el sentido de que聽tanto la propuesta del Consejo como la de los minoritarios respetar铆an los convenios concursales del grupo Pescanova con sus acreedores. Si en el Convenio Regulador previo la aportaci贸n de Pescanova SA a Nueva Pescanova SA se produc铆a mediante la capitalizaci贸n de las 芦comisiones de servicio禄 en la propuesta del Consejo presentada a la Junta, ser铆a la consecuencia de la aportaci贸n de patrimonio que aporta en la segregaci贸n. La propuesta de minoritarios聽afianza su posici贸n a largo plazo al permitir la consolidaci贸n de su accionariado hasta un 20%.

M谩s:

Como complemento de esta entrada, recomendamos leer la Propuesta del Consejo, la alternativa mediante 聽Consulta del Registro de Hechos Relevantes de la CNMV,los informes de expertos independientes, los Catedr谩ticos de Derecho Mercantil Pulgar Ezquerra y S谩nchez-Calero, 聽as铆 como a la Web de la Junta General de Pescanova. Tambi茅n comentarios de prensa aqu铆, aqu铆, y mantenernos alerta a los que se publicar谩n en las pr贸ximas semanas, as铆 como, a resultado de la votaci贸n de Redondela!!

 

 

M谩s sobre jurisdicci贸n voluntaria: Convocatoria 芦judicial禄 y registral de la Junta

bancopiedrami帽o2015Llamamos la atenci贸n sobre la reforma efectuada en al Ley de Sociedades de Capital a trav茅s de la Ley聽15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicci贸n Voluntaria . En concreto sobre la convocatoria por parte de la autoridad, en caso de que la Junta no sea convocada por los administradores ya sea por incumplimiento legal o estatutario聽directo, por no atender a solicitudes de los socios, o por vac铆o en el 贸rgano de administraci贸n (cese, defunci贸n, etc.)聽.

  • Art铆culo 169 Competencia para la convocatoria1. Si la junta general ordinaria o las juntas generales previstas en los estatutos, no fueran convocadas dentro del correspondiente plazo legal o estatutariamente establecido, podr谩 serlo, a solicitud de cualquier socio, previa audiencia de los administradores, por el Secretario judicial o Registrador mercantil del domicilio social. 2. Si los administradores no atienden oportunamente la solicitud de convocatoria de la junta general efectuada por la minor铆a, podr谩 realizarse la convocatoria, previa audiencia de los administradores, por el Secretario judicial o por el Registrador mercantil del domicilio social.
  • Art铆culo 171 Convocatoria en casos especiales. En caso de muerte o de cese del administrador 煤nico, de todos los administradores solidarios, de alguno de los administradores mancomunados, o de la mayor铆a de los miembros del consejo de administraci贸n, sin que existan suplentes, cualquier socio podr谩 solicitar del Secretario judicial y del Registrador mercantil del domicilio social la convocatoria de junta general para el nombramiento de los administradores. Adem谩s, cualquiera de los administradores que permanezcan en el ejercicio del cargo podr谩 convocar la junta general con ese 煤nico objeto.

M谩s:

  1. Ver esta anterior entrada sobre J V en derecho societario
  2. Tambi茅n anunciando la publicaci贸n de la Ley 15_2015