Ciber resiliencia de productos . Propuesta (UE) de reforma del r茅gimen de responsabilidad del fabricante (Y marcado CE de ciberseguridad)

La Comisi贸n present贸 una propuesta de nueva Ley de Ciberresiliencia聽 o Reglamento Propuesta de Reglamento relativo a los requisitos horizontales de ciberseguridad para los productos con elementos digitales y por el que se modifica el Reglamento (UE) 2019/1020 (COM(2022) 454 final). 聽Introduce requisitos obligatorios de ciberseguridad para los productos con elementos digitales, a lo largo de todo su ciclo de vida. Sobre aquella propuesta hab铆amos comentado aqu铆.

La propuesta se basa en el nuevo marco legislativo de la UE en materia de productos y establece por un lado, normas para la comercializaci贸n de productos con elementos digitales para garantizar su ciberseguridad; por otro requisitos esenciales para el dise帽o, el desarrollo y la producci贸n de productos con elementos digitales, y obligaciones para los operadores econ贸micos en relaci贸n con estos productos; tambi茅n requisitos esenciales para los procesos de gesti贸n de la vulnerabilidad establecidos por los fabricantes para garantizar la ciberseguridad de los productos con elementos digitales durante todo el ciclo de vida, y obligaciones para los operadores econ贸micos en relaci贸n con estos procesos, incluyendo obligaciones de los fabricantes de informar de las vulnerabilidades e incidentes explotados activamente. Adem谩s, establece normas sobre vigilancia del mercado y aplicaci贸n de la legislaci贸n. En conjunto, esta propuesta llamada 芦Ley de Ciber resiiencia禄聽 refuerza las normas de ciberseguridad para garantizar productos de hardware y software m谩s seguros.

 

Gladiolo

Debe recordarse que los productos de hardware y software son cada vez m谩s objeto de ciberataques con 茅xito. Ello implica un coste anual mundial estimado de 5,5 billones de euros para 2021.聽Estos productos adolecen de dos grandes problemas, un bajo nivel de ciberseguridad con vulnerabilidades generalizadas y suministro insuficiente e incoherente de actualizaciones de seguridad para abordarlas; y una comprensi贸n y un acceso a la informaci贸n insuficientes por parte de los usuarios (les impide elegir productos con propiedades de ciberseguridad adecuadas o utilizarlos de forma segura).

Hoy,聽 la聽 mayor铆a de los productos de hardware y software no est谩n cubiertos la legislaci贸n de la UE sobre ciberseguridad. En particular, el actual marco jur铆dico de la UE no aborda la ciberseguridad de los programas inform谩ticos no integrados, aun cuando son objeto de ciberataques a menudo.

La propuesta tiene dos objetivos principales, en relaci贸n con los productos.

  • crear las condiciones para el desarrollo de productos seguros con elementos digitales, garantizando que los productos de hardware y software se comercialicen con menos vulnerabilidades y velando por que los fabricantes se tomen en serio la seguridad a lo largo de todo el ciclo de vida del producto; y
  • crear condiciones que permitan a los usuarios tener en cuenta la ciberseguridad a la hora de seleccionar y utilizar productos con elementos digitales.

Y cuatro objetivos espec铆ficos:

  1. que los fabricantes mejoren la seguridad de los productos con elementos digitales desde la fase de dise帽o y desarrollo y a lo largo de todo el ciclo de vida;
  2. garantizar un marco coherente de ciberseguridad que facilite el cumplimiento de la normativa a los fabricantes de hardware y software
  3. aumentar la transparencia de las propiedades de seguridad de los productos con elementos digitales, y
  4. fomentar que las empresas y los consumidores utilicen los productos con elementos digitales de forma segura.

Documentaci贸n t茅cnica (art 23 de la propuesta)

La documentaci贸n t茅cnica debe elaborarse antes de que el producto con elementos digitales se introduzca en el mercado y, en su caso, se mantendr谩 permanentemente actualizada durante la vida 煤til prevista del producto o durante cinco a帽os a partir de la introducci贸n del producto con elementos digitales en el mercado, si este per铆odo fuese m谩s breve

Marcado CE 芦Conformit茅 Europ茅enne (pre谩mbulo 32 y art 21 de la propuesta)

El marcado CE indica la conformidad de un producto, es el resultado visible de todo un proceso que comprende la evaluaci贸n de la conformidad en sentido amplio. Los principios generales por los que se rige el marcado CE se establecen en el Reglamento (CE) n.潞 765/2008 Ahora, con esta propuesta de ciber resiliencia se establecen disposiciones relativas a la colocaci贸n del marcado CE en productos con elementos digitales, siendo el marcado CE聽 el 煤nico marcado que garantice que los productos con elementos digitales cumplen con los requisitos T茅ngase en cuenta que cuando existe reserva de Marcado CE, esta menci贸n es obligatoria. Conforme a la propuesta, los productos con elementos digitales deben llevar el marcado CE para acreditar su conformidad con el presente Reglamento y as铆 poder circular libremente por el mercado interno.

  • El marcado CE, tal como se define en el art铆culo聽3, punto聽32, estar谩 sujeto a los principios generales establecidos en el art铆culo聽30 del Reglamento (CE) n.潞 765/2008.:聽芦marcado CE禄: un marcado con el que un fabricante indica que un producto con elementos digitales y los procesos establecidos por el fabricante son conformes con los requisitos esenciales establecidos en el anexo I y otras normas de la Uni贸n aplicables que armonicen las condiciones para la comercializaci贸n de productos (las 芦normas de armonizaci贸n de la Uni贸n禄) y prevean su colocaci贸n禄
  • Se siguen las reglas de colocaci贸n, tama帽o etc del art 22

En relaci贸n con este marcado la Comisi贸n estar谩 facultada para adoptar actos de ejecuci贸n con el fin de especificar el formato o los elementos de los informes obligatorios y la nomenclatura de materiales de los programas inform谩ticos, especificar los esquemas europeos de certificaci贸n de la ciberseguridad que puedan utilizarse para demostrar la conformidad con los requisitos esenciales o partes de estos establecidos en el presente Reglamento, adoptar especificaciones comunes, establecer especificaciones t茅cnicas para la colocaci贸n del marcado CE y adoptar medidas correctoras o restrictivas a escala de la Uni贸n en circunstancias excepcionales que justifiquen una intervenci贸n inmediata destinada a preservar el buen funcionamiento del mercado interior.

Tareas encomendadas a ENISA

  • Recibir notificaciones de los fabricantes relativas a las vulnerabilidades presentes en los productos con elementos digitales y sobre los incidentes que repercutan en la seguridad de dichos productos.
  • Transmitir estas notificaciones a los equipos de respuesta a incidentes de seguridad inform谩tica (CSIRT) pertinentes o, seg煤n corresponda, a los puntos de contacto 煤nicos de los Estados miembros designados de conformidad con DNIS2, as铆 como informar a las autoridades de vigilancia del mercado pertinentes sobre la vulnerabilidad notificada.
  • elaborar un informe t茅cnico bienal sobre las tendencias emergentes en relaci贸n con los riesgos de ciberseguridad en productos con elementos digitales y presentarlo al Grupo de Cooperaci贸n
  • apoyar el proceso de ejecuci贸n del presente Reglamento. En particular, debe ser capaz de proponer actividades conjuntas que las autoridades de vigilancia del mercado deber谩n llevar a cabo sobre la base de determinadas indicaciones o informaci贸n sobre el posible incumplimiento del presente Reglamento por parte de productos con elementos digitales en varios Estados miembros, o de identificar categor铆as de productos para las que deban organizarse acciones de control simult谩neas coordinadas.
  • En circunstancias excepcionales que requieran una intervenci贸n inmediata, la ENISA, a petici贸n de la Comisi贸n, debe poder llevar a cabo evaluaciones relativas a productos espec铆ficos con elementos digitales que presenten un riesgo de ciberseguridad significativo.

Evaluaci贸n de conformidad (arts. 25 ss. de la Propuesta)

  • Recu茅rdese que la conformidad de un producto se efect煤a antes de su comercializaci贸n. Consiste en demostrar que se cumplen todos los requisitos legislativos. Incluye pruebas, inspecci贸n y certificaci贸n.
  • El procedimiento para cada producto se especifica en la legislaci贸n de producto aplicable.
  • En general, la legislaci贸n de productos describe los procedimientos de evaluaci贸n de la conformidad para cada producto. Cada fabricante puede elegir entre diferentes procedimientos de evaluaci贸n de la conformidad disponibles para sus productos, en su caso. La evaluaci贸n la realizar铆a el fabricante salvo cuando a legislaci贸n requiere la intervenci贸n de un organismo de evaluaci贸n de conformidad. Como parte de la evaluaci贸n de la conformidad, el fabricante o el representante autorizado debe redactar una declaraci贸n de conformidad (DoC). La declaraci贸n debe contener toda la informaci贸n para identificar:
        • Producto
        • Legislaci贸n aplicable a ese producto
        • Fabricante o el representante autorizado
        • Organismo notificado si procede
        • Una referencia a normas armonizadas u otros documentos normativos, cuando proceda
  • En relaci贸n con esta Propuesta, los Estados miembros notificar谩n a la Comisi贸n y a los dem谩s Estados miembros los organismos de evaluaci贸n de la conformidad autorizados a realizar evaluaciones de la conformidad con arreglo al presente Reglamento.
Azaleas

A prop贸sito de los organismos notificados聽 los organismos de evaluaci贸n de conformidad (art 29 ss de la Propuesta). Y repaso al sistema de acreditaci贸n

  • Con car谩cter general organismo notificado es una organizaci贸n designada por un pa铆s de la UE para evaluar la conformidad de determinados productos antes de su comercializaci贸n. Estos organismos llevan a cabo tareas relacionadas con los procedimientos de evaluaci贸n de la conformidad establecidos en la legislaci贸n aplicable a petici贸n de terceros como los fabricantes. La Comisi贸n Europea publica una lista de dichos organismos notificados. En Espa帽a, los Organismos Notificados deben contar con la aprobaci贸n previa de ENAC (Entidad Nacional de Acreditaci贸n). Conforme al Reglamento 聽(CE) n.o 765/2008 la ENAC es ,en Espa帽a, el organismo de acreditaci贸n: 聽el 煤nico organismo de un Estado miembro con potestad p煤blica para llevar a cabo acreditaciones. Estas acreditaciones son tambi茅n definidas en el mismo Reglamento: declaraci贸n por un organismo nacional de acreditaci贸n de que un organismo de evaluaci贸n de la conformidad cumple los requisitos fijados con arreglo a normas armonizadas y, cuando proceda, otros requisitos adicionales, incluidos los establecidos en los esquemas sectoriales pertinentes, para ejercer actividades espec铆ficas de evaluaci贸n de la conformidad

Rasgos de estos ONEC:

    • Imparcialidad: su personal tiene competencia t茅cnica libre de incentivos econ贸micos que tienten su criterio
    • Confidencialidad:聽garantizan el secreto profesional y tienen seguro de responsabilidad civil
    • Independencia: tienen personalidad jur铆dica propia e independiente de la organizaci贸n evaluada. En este sentido, ni los directivos ni el personal podr谩n dise帽ar, instalar, proveer, fabricar, mantener鈥ada que pueda entrar en conflicto con su independencia, en especial los servicios de consultor铆a. Los organismos notificados de certificaci贸n, son conforme al R (CE) 765/2008 organizaciones que desempe帽an actividades de evaluaci贸n de la conformidad, que incluyen calibraci贸n, ensayo, certificaci贸n e inspecci贸n. Algunas de las caracter铆sticas de los organismos notificados de evaluaci贸n son:
  • En la Propuesta se establecen requisitos espec铆ficos para los organismos notificados, como su sometimiento a las reglas de notificaci贸n (art 29, apartados 2 a 12).
  • .Los organismos de evaluaci贸n de la conformidad se establecer谩n con arreglo al Derecho nacional y tendr谩n personalidad jur铆dica. Y, ser谩n terceros organismos independientes de la organizaci贸n o el producto que eval煤en. Pueden pertenecer a una asociaci贸n comercial o una federaci贸n profesional que represente a las empresas que participan en el dise帽o, el desarrollo, la producci贸n, el suministro, el montaje, el uso o el mantenimiento de los productos con elementos digitales que eval煤en, a condici贸n de que se demuestre su independencia y la ausencia de conflictos de inter茅s.
    • El organismo de evaluaci贸n de la conformidad, sus directivos de alto rango y el personal responsable de la realizaci贸n de las tareas de evaluaci贸n de la conformidad no ser谩n el dise帽ador, el desarrollador, el fabricante, el proveedor, el instalador, el comprador, el due帽o, el usuario o el encargado del mantenimiento de los productos con elementos digitales que deben evaluarse, ni el representante autorizado de ninguno de ellos. Ello no ser谩 贸bice para que usen los productos evaluados que sean necesarios para el funcionamiento del organismo de evaluaci贸n de la conformidad, ni para que usen dichos productos con fines personales. Tampoco聽 intervendr谩n directamente en el dise帽o, el desarrollo, la producci贸n, la comercializaci贸n, la instalaci贸n, el uso ni el mantenimiento de estos productos, ni representar谩n a las partes que participen en estas actividades. No realizar谩n ninguna actividad que pueda entrar en conflicto con su independencia de criterio o su integridad en relaci贸n con las actividades de evaluaci贸n de la conformidad para las que hayan sido notificados. Ello se aplicar谩, en particular, a los servicios de consultor铆a.
    • Los organismos de evaluaci贸n de la conformidad se asegurar谩n de que las actividades de sus filiales o subcontratistas no afecten a la confidencialidad, objetividad o imparcialidad de sus actividades de evaluaci贸n de la conformidad.
    • Los organismos de evaluaci贸n de la conformidad y su personal llevar谩n a cabo las actividades de evaluaci贸n de la conformidad con el m谩ximo nivel de integridad profesional y con la competencia t茅cnica exigida para el campo espec铆fico, y estar谩n libres de cualquier presi贸n o incentivo, especialmente de 铆ndole financiera, que pudieran influir en su apreciaci贸n o en el resultado de sus actividades de evaluaci贸n de la conformidad, en particular por parte de personas o grupos de personas que tengan alg煤n inter茅s en los resultados de estas actividades.
    • El organismo de evaluaci贸n de la conformidad ser谩 capaz de realizar todas las tareas de evaluaci贸n de la conformidad especificadas en el anexo VI y para las que haya sido notificado, independientemente de si realiza las tareas el propio organismo o si se realizan en su nombre y bajo su responsabilidad.

En todo momento, para cada procedimiento de evaluaci贸n de la conformidad y para cada tipo o categor铆a de productos con elementos digitales para los que ha sido notificado, el organismo de evaluaci贸n de la conformidad dispondr谩:

            1. de personal con conocimientos t茅cnicos y experiencia suficiente y adecuada para realizar las tareas de evaluaci贸n de la conformidad;
            2. de las descripciones de los procedimientos con arreglo a los cuales se efect煤a la evaluaci贸n de la conformidad, garantizando la transparencia y la posibilidad de reproducci贸n de estos procedimientos; dispondr谩 tambi茅n de las pol铆ticas y procedimientos adecuados que permitan distinguir entre las tareas efectuadas como organismo notificado y cualquier otra actividad;
            3. de procedimientos para desempe帽ar sus actividades teniendo debidamente en cuenta el tama帽o de las empresas, el sector en que operan, su estructura, el grado de complejidad de la tecnolog铆a del producto y el car谩cter masivo o en serie del proceso de producci贸n.
            4. dispondr谩 de los medios necesarios para realizar adecuadamente las tareas t茅cnicas y administrativas relacionadas con las actividades de evaluaci贸n de la conformidad y tendr谩 acceso a todo el equipo o las instalaciones que necesite. El personal encargado de llevar a cabo las tareas de evaluaci贸n de la conformidad dispondr谩 de:
                  1. una buena formaci贸n t茅cnica y profesional para realizar todas las actividades de evaluaci贸n de la conformidad para las que el organismo de evaluaci贸n de la conformidad haya sido notificado;
                  2. un conocimiento satisfactorio de los requisitos de las evaluaciones que efect煤e y la autoridad necesaria para efectuarlas
                  3. un conocimiento y una comprensi贸n adecuados de los requisitos esenciales, de las normas armonizadas aplicables y de las disposiciones pertinentes de las normas de armonizaci贸n de la Uni贸n aplicables, as铆 como de las normas de aplicaci贸n correspondientes;
                  4. capacidad necesaria para elaborar certificados, documentos e informes que demuestren que se han efectuado las evaluaciones.

Se garantizar谩 la imparcialidad de los organismos de evaluaci贸n de la conformidad, de sus directivos de alto rango y del personal de evaluaci贸n.

      • La remuneraci贸n de los directivos de alto rango y del personal de evaluaci贸n de los organismos de evaluaci贸n de la conformidad no depender谩 del n煤mero de evaluaciones realizadas ni de los resultados de dichas evaluaciones.

Garant铆as frente a responsabilidad

  • El organismo de evaluaci贸n de la conformidad suscribir谩 un seguro de responsabilidad, salvo que el Estado asuma la responsabilidad con arreglo al Derecho interno, o que el propio Estado miembro sea directamente responsable de la evaluaci贸n de la conformidad.

Secreto

    • El personal del organismo de evaluaci贸n de la conformidad deber谩 observar el secreto profesional acerca de toda la informaci贸n recabada en el ejercicio de sus tareas, con arreglo al anexo聽VI o a cualquier disposici贸n de Derecho interno por la que se aplique, salvo con respecto a las autoridades de vigilancia del mercado del Estado miembro en que realice sus actividades. Se proteger谩n los derechos de propiedad. El organismo de evaluaci贸n de la conformidad contar谩 con procedimientos documentados que garanticen el cumplimiento del presente apartado.

 

 

Zarzas y lila

Otras cuestiones

    • Los organismos de evaluaci贸n de la conformidad participar谩n en las actividades pertinentes de normalizaci贸n y las actividades del grupo de coordinaci贸n de los organismos notificados establecido con arreglo al art铆culo聽40, o se asegurar谩n de que su personal de evaluaci贸n est茅 informado al respecto, y aplicar谩n a modo de directrices generales las decisiones y los documentos administrativos que resulten de las labores del grupo.
    • Los organismos de evaluaci贸n de la conformidad funcionar谩n con arreglo a un conjunto de condiciones coherentes, justas y razonables que tengan particularmente en cuenta los intereses de las pymes en relaci贸n con las tasas.

Presunci贸n de conformidad/ subcontrataciones y filiales de los organismos notificados

  • Art铆culo 30.-聽Presunci贸n de conformidad de los organismos notificados.聽Si un organismo de evaluaci贸n de la conformidad demuestra su conformidad con los criterios establecidos en las normas armonizadas pertinentes, o partes de ellas, cuyas referencias se hayan publicado en el聽Diario Oficial de la Uni贸n Europea, se presumir谩 que cumple los requisitos establecidos en el art铆culo聽29 en la medida en que las normas armonizadas aplicables cubran estos requisitos.

 

  • Art铆culo 31. Subcontrataciones y filiales de los organismos notificados: 1.Cuando un organismo notificado subcontrate tareas espec铆ficas relacionadas con la evaluaci贸n de la conformidad o recurra a una filial, se asegurar谩 de que el subcontratista o la filial cumplen los requisitos establecidos en el art铆culo 29 e informar谩 a la autoridad notificante en consecuencia. 2.El organismo notificado asumir谩 la plena responsabilidad de las tareas realizadas por los subcontratistas o las filiales, con independencia de d贸nde est茅n establecidos. 3.Las actividades solo podr谩n subcontratarse o delegarse en una filial previo consentimiento del fabricante. 4.Los organismos notificados mantendr谩n a disposici贸n de la autoridad notificante los documentos pertinentes sobre la evaluaci贸n de las cualificaciones del subcontratista o de la filial, as铆 como sobre el trabajo que estos realicen con arreglo al presente Reglamento.

Acci贸n individual contra los administradores sociales (II). Ficha – apunte

En el 谩mbito de la responsabilidad civil de administradores de sociedades de capital, m谩s all谩 de las demandas por acci贸n social, conforme al art铆culo 241 de la Ley de Sociedades de Capital聽 (LSC) 鈥漄uedan a salvo las acciones de indemnizaci贸n que puedan corresponder a los socios y a los terceros por actos de administradores que lesionen directamente los intereses de aquellos禄 (ver aqui)

 

Prueba:聽El acreedor ha de probar (conforme al art. 1902 CC) la acci贸n u omisi贸n de los administradores sociales en ejercicio de su cargo, la antijuridicidad de esa acci贸n u omisi贸n por violar la ley, los estaturtos o los deberes de diligencia y lealtad; el da帽o sufrido por el acreedor social, la relaci贸n de causalidad entre la acci贸n u omisi贸n y el da帽o y, sobre todo聽鈥 porque se olvida聽鈥 el聽nexo de imputaci贸n subjetiva entre la conducta del administrador y el da帽o, esto es,聽qu茅 deber del administrador impuesto por el legislador para proteger un bien jur铆dico del acreedor habr铆a omitido.聽(v., tambi茅n la聽SAP L茅rida 29 de enero de 2016).

  • El art. 241 LSC, correctamente interpretado, se requiere del demandante probar que el da帽o sufrido por el acreedor聽鈥 que no cobra su cr茅dito contra la sociedad聽鈥 es imputable subjetivamente a una acci贸n u omisi贸n de los administradores realizada en el ejercicio de sus funciones. Normalmente, ser谩 imputable el da帽o sufrido a los administradores cuando 茅stos hayan incumplido alguna obligaci贸n que el legislador les impone en cuanto tales聽鈥 en cuanto administradores聽鈥撀para proteger el inter茅s de los acreedores.

 

Impago de la prima subsiguiente en el seguro. STS. Apunte

聽Impagada una prima subsiguiente y pese a no mediar notificaci贸n de la aseguradora (obligatoria en virtud de las CGC de esa p贸liza) , el siniestro no est谩 cubierto. Seguro Obligatorio Autom贸vil. La STS 2595/2016 desestima el recurso interpuesto.

Tener en cuenta:

  • Art 15.2 LCS:聽En caso de falta de pago de una de las primas siguientes, la cobertura del asegurador queda suspendida un mes despu茅s del d铆a de su vencimiento. Si el asegurador no reclama el pago dentro de los seis meses siguientes al vencimiento de la prima se entender谩 que el contrato queda extinguido. En cualquier caso, el asegurador, cuando el contrato est茅 en suspenso, s贸lo podr谩 exigir el pago de la prima del per铆odo en curso.IMG_20150920_115300316
  • Art 7.2 de las condiciones generales, la prima se entender谩 satisfecha a su vencimiento salvo que, intentado el cobro, la entidad bancaria devolviera el recibo impagado. En tal caso, la aseguradora聽notificar谩 por escrito al Tomador del seguro el impago producido, comunic谩ndole la nueva forma de pago y el nuevo plazo para hacer efectivo el recibo

Destacamos del razonamiento del TS

  • Dec铆a la STS 22.07.2008: a los efectos del art. 15.2 LCS , la mora,no responde 芦al automatismo de la devoluci贸n por el banco del recibo, sino que se iniciaba una vez cumplida la obligaci贸n contractual asumida por la aseguradora en beneficio del asegurado, consistente en la notificaci贸n del hecho del impago, que, al no haberse comunicado seg煤n lo pactado, no pod铆a ser imputado al tomador del seguro禄.
  • Este asunto, por los hechos declarados probados, debe distinguirse del anterior (STS 22.07.2008), pues aqu铆 聽el聽tomador hab铆a ordenado la devoluci贸n del recibo, por dos veces. No puede ampararse en el Art 15.2 LCS (ni en el Art 聽7.2 de las condiciones generales) que tienen como objeto proteger al tomador frente a un posible descuido.
  • La interpretaci贸n del apartado 2 del art. 15, en relaci贸n con el apartado 1, se contiene en la STS de pleno de 357/2015, de 30 de junio:
    • 芦En el caso del impago de una de las primas siguientes, el apartado 2 (Art 15) 聽dispone que 芦la cobertura del asegurador queda suspendida un mes despu茅s del d铆a de su vencimiento. Si el asegurador no reclama el pago dentro de los seis meses siguientes al vencimiento de la prima se entender谩 que el contrato queda extinguido. En cualquier caso, el asegurador, cuando el contrato est茅 en suspenso, s贸lo podr谩 exigir el pago de la prima del per铆odo en curso禄. ….禄 l impago de una de las primas siguientes, l贸gicamente, presupone que el contrato, que ya hab铆a comenzado a desplegar todos sus efectos con anterioridad, se ha prorrogado autom谩ticamente y ninguna de las partes lo ha denunciado en los t茅rminos del art. 22 LCS 禄 禄 Desde el impago de la prima sucesiva, durante el primer mes el contrato contin煤a vigente y con ello la cobertura del seguro, por lo que si acaece el siniestro en este periodo de tiempo, la compa帽铆a est谩 obligada a indemnizar al asegurado en los t茅rminos convenidos en el contrato y responde frente al tercero que ejercite la acci贸n directa del art. 76 LCS禄
    • 禄A partir del mes siguiente al impago de la prima, y durante los cinco siguientes, mientras el tomador siga sin pagar la prima y el asegurador no haya resuelto el contrato, la cobertura del seguro queda suspendida. Esto significa que entre las partes no despliega efectos, en el sentido de que acaecido el siniestro en este tiempo, la aseguradora no lo cubre frente a su asegurada. Sin embargo, la suspensi贸n de la cobertura del seguro no opera frente al tercero que ejercite la acci贸n directa del art. 76 LCS , en la medida en que este mismo precepto prev茅 que 芦 La acci贸n directa es inmune a las excepciones que puedan corresponder al asegurador contra el asegurado 禄. 禄Transcurridos los seis meses desde el impago de la prima, sin que el asegurador hubiera reclamado su pago, el contrato de seguro quedar谩 extinguido de forma autom谩tica y por efecto de la propia disposici贸n legal, sin que sea preciso instar la resoluci贸n por alguna de las partes.

Interpretaci贸n de obligaci贸n contractual. Contrato de mantenimiento de maquinaria con opci贸n de sustituci贸n. STS

La Sentencia TS, Sala 1陋, STS 4716/2016聽 de 3 de noviembre de 2016 resuelve, desestimando un recurso de infracci贸n de procedimiento y otro de casaci贸n en relaci贸n con la interpretaci贸n de un 芦contrato de mantenimiento de extensi贸n de la garant铆a mec谩nica禄, 聽que incluye una 聽garant铆a de disponibilidad de la maquinaria 聽del 96%, con la expresa posibilidad de sustituci贸n que 鈥搒eg煤n afirma el TS- constitu铆a la principal obligaci贸n asumida por la empresa de mantenimiento, y la base que justificaba el sentido y raz贸n econ贸mica del contrato celebrado.

Gracias a Blog Justito el Notario y su acertado 芦paseo jurisprudencial禄 por llamar la atenci贸n sobre esta interesante resoluci贸n y por aportar un primer an谩lisis

sanisidoroleon

  • Frente a las condenas a indemnizar de las sentencias de instancia, la recurrente denuncia la infracci贸n del art铆culo 1101 Cci., en relaci贸n con los art铆culos 1544 y 1091 Cci. 聽Tambi茅n 聽del art铆culo 1104 del Cci en relaci贸n con los art铆culos 1101 y 1091 Cci (indica que 聽la imputaci贸n de negligencia se realiza desde la base err贸nea de que la empresa de mantenimiento es una SAT oficial del fabricante o vendedor del turbogenerador, aplicando incorrectamente la lex artis de una SAT oficial sin que as铆 lo sea). Adem谩s, la infracci贸n del Art. 1152 Cci en relaci贸n con el Art. 1281.1 Cci. literal que impone el art铆culo 1281.1. Alega adicionalmente infracci贸n del Art 1103 Cci en relaci贸n con Art 1107 Cci
  • El TS, desestimando todos los motivos y por tanto ambos recursos aporta algunas reflexiones de entre las que escogemos:
    • el incumplimiento obligacional no descansa en la calificaci贸n de SAT oficial de la empresa de mantenimiento demandada, sino en la aplicaci贸n de la normativa sobre el incumplimiento contractual ( art铆culos 1101 y ss del C贸digo Civil ) a tenor de la interpretaci贸n de la relaci贸n negocial llevada a cabo por las partes y del contenido obligacional directamente asumido contractualmente por las mismas. Las referencias a la 鈥lex artis ad hoc鈥 y a los PECL (principios de Derecho europeo de contratos), constituyen argumentos jur铆dicos de refuerzo a la fundamentaci贸n
    • 鈥. conforme a las STS de 29 de enero de 2015 , de 25 de abril de 2016 y de 3 de junio de 2016 , 鈥., el car谩cter instrumental que presenta la interpretaci贸n literal del contrato que se infiere del criterio gramatical del mismo (Art 1281, p谩rrafo primero del Cci ); de forma que no puede ser valorada como un fin en s铆 misma considerada, o como un dogma del proceso interpretativo, 鈥, no puede asentarse, de forma aprior铆stica, su aplicaci贸n aut贸noma o preferente en el proceso de interpretaci贸n, ni el car谩cter subordinado de los restantes medios o criterios de interpretaci贸n

 

锘 Cierre de hecho. Da帽os directos causados a los acreedores. Acci贸n individual de RC de administradores sociales. STS 3433/2016

La STS de 13.07.2016 , casaci贸n e infracci贸n procesal acog铆a la pretensi贸n de condena 聽de un administrador social frente a una acreedora en el marco del ejercicio y consiguientes recursos de una acci贸n individual. 聽El TS concluye que resulta procedente la estimaci贸n la acci贸n de responsabilidad y condenar al administrador demandado al pago del perjuicio sufrido por la demandada como consecuencia del cierre de hecho de la sociedad deudora, que ha supuesto el incumplimiento de los deberes de liquidaci贸n ordenada de la sociedad. 聽Previa recomendaci贸n de lectura del comentario sobre esta resoluci贸n, publicado por el Prof Juan S谩nchez – Calero (29.09.2016) en su blog, 聽y la noticia de Pedro Moreno聽, noticias jur铆dicas, o VLEX, destacamos:

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  • La acci贸n u omisi贸n del administrador consiste, en este caso, en que 聽el administrador no procedi贸 a la disoluci贸n ordenada de la sociedad, y adem谩s,聽entreg贸 varios pagar茅s para el pago de los servicios prestados, sabiendo o debiendo conocer (que) su importe no se har铆a efectivo
  • El da帽o causado de modo directo sobre el patrimonio del acreedor聽viene representado por el importe de los cr茅ditos que, como consecuencia de aquel il铆cito org谩nico, la demandante no pudo cobrar.
  • En cuanto a la prueba,聽se se帽ala que debe atribuirse a(l).., administrador la carga de la prueba de aquellos hechos respecto de los que tiene mayor facilidad probatoria. A帽ade, inter alia, el TS que el demandado adem谩s de no liquidar la empresa o proceder a una liquidaci贸n no hace saber a d贸nde fue a parar lo obtenido con la venta de activos que 茅l mismo demandado hab铆a se帽alado, y respecto de cuyo paradero a 茅l corresponde la prueba por hallarse en posici贸n de evidenciarla (mientras que la demandante no lo est谩).
    • Reproducimos aqu铆 un estracto del comentario del Profesor S谩nchez-Calero 聽de 29.09.2016 antes referido: 芦La doctrina jurisprudencial no implica revestir a la acci贸n individual de una mayor severidad material. Sus presupuestos siguen siendo los mismos. Lo que es incuestionable es que tal doctrina debe alertar a los administradores demandados a la hora de desplegar una especial diligencia probatoria en orden a acreditar la falta de alguno de los requisitos o presupuestos esenciales de esa acci贸n. No bastar谩 ya la simple defensa basada en que el actor no lo hizo. La acci贸n individual presenta as铆 un r茅gimen probatorio especial que no cabe desconocer禄

Se subraya en esta sentencia que no se trata de dirimir una acci贸n por deudas sociales contra el administrador por no haber iniciado el proceso liquidatorio (Art 367 LSC). Tampoco de una acci贸n de reintegraci贸n a la sociedad (acci贸n social, Art 134 LSA, 238 TRLSC) sino de una acci贸n de resarcimiento de da帽os directos causados por acciones y omisiones del administrador, contra el acreedor demandante, es decir, de una acci贸n individual de responsabilidad (Art 135 LSA, Art 241 TRLSC). Implica una especial aplicaci贸n de responsabilidad extracontractual que cuenta con una regulaci贸n propia, especializada respecto de la gen茅rica prevista en el art. 1902 CC. Una responsabilidad por 芦il铆cito org谩nico禄, 聽contra铆da en el desempe帽o de sus funciones del cargo.聽El TS recuerda que existe alg煤n antecedente de admisi贸n de la acci贸n individual de responsabilidad para indemnizar da帽os a acreedores por impago de sus cr茅ditos como consecuencia del cierre de facto de la聽actividad empresarial de la sociedad (por ejemplo, la Sentencia 261/2007, de 14 de marzo

Responsabilidad del Socio 煤nico (deudas). Unipersonalidad no inscrita

A prop贸sito de la STS de 19.07.2016,聽, clarifica nuestro alto juzgador, que no accede a la casaci贸n solicitada, la responsabilidad del socio 煤nico por deudas de la SAU generadas durante el periodo en el que la unipersonalidad sobrevenida no hab铆a sido inscrita en el RM.

Se reproducen apartados de la resoluci贸n de particular inter茅s a efectos de la trascendencia de la unipersonalidad.

  • Recuerda el TS:聽….禄arts. 125 a 129 LSRL (en la actualidad en los arts. 12 y ss. LSC). Estos art铆culos incorporaron la previsi贸n que sobre esta materia conten铆a la 12陋 Directiva de sociedades, de 21 de diciembre de 1989. La unipersonalidad que puede ser originaria y tambi茅n sobrevenida, est谩 sujeta a unas exigencias de publicidad, para evitar abusos: se establece un r茅gimen obligatorio de publicidad registral y de publicidad de los contratos estipulados entre la sociedad unipersonal y el socio 煤nico. En cuanto a la publicidad registral, el apartado 1 del art. 126 LSRL prescrib铆a, como lo hace ahora el art. 13.1 LSC, que tanto 芦la constituci贸n de una sociedad unipersonal de responsabilidad limitada禄, como 芦la declaraci贸n de tal situaci贸n como consecuencia de haber pasado un 煤nico socio a ser propietario de todas las participaciones sociales (…) se har谩n contar en escritura p煤blica que se inscribir谩 en el Registro Mercantil禄. …聽芦(e)n la inscripci贸n se expresar谩 necesariamente la identidad del socio 煤nico禄. Adem谩s, el apartado 2 dispon铆a que, 芦(e)n tanto subsista la situaci贸n de unipersonalidad, la sociedad har谩 constar expresamente su condici贸n de unipersonal en toda su documentaci贸n, correspondencia, notas de pedido y facturas, as铆 como en todos los anuncios que haya de publicar por disposici贸n legal o estatutaria禄
  • Sobre la responsabilidad del socio 煤nico en caso de incumplimiento del deber de inscribir, explicando que se trata de una responsabilidad por incumplimiento de un deber legal (opera autom谩ticamente al evidenciarse el incumplimiento), y no una responsabilidad por culpa (que exige, esta 煤ltima la necesidad de probar dolo o culpa y causalidad:
    • En el caso de la unipersonalidad sobrevenida, esta exigencia de publicidad va ligada a un r茅gimen de responsabilidad en caso de incumplimiento. As铆 el art. 129 LSRL (actualmente el art. 14 LSC) dispon铆a que, 芦trascurridos seis meses desde la adquisici贸n por la sociedad de la unipersonalidad sobrevenida sin que esta circunstancia se hubiera inscrito en el Registro Mercantil, el socio 煤nico responder谩 personal, ilimitada y solidariamente de las deudas sociales contra铆das durante el periodo de unipersonalidad禄. Y desde la inscripci贸n, dejar谩 de responder de las deudas posteriores.禄
    • 芦El socio 煤nico no deviene obligado solidario sino responsable solidario: responde del incumplimiento de la deudora, que es la sociedad, sin perjuicio de que por su car谩cter solidario, tras dicho incumplimiento, los acreedores pueden dirigir su reclamaci贸n indistintamente frente a la sociedad y frente al socio 煤nico, sin que en este 煤ltimo caso se exija la previa excusi贸n de los bienes y derechos de la sociedad. No obstante, como el socio 煤nico no es obligado solidario, caso de haber hecho efectiva su responsabilidad frente al acreedor, tendr铆a acci贸n para repetir de la sociedad el importe de lo satisfecho禄
    • Se trata de un r茅gimen propio de responsabilidad, respecto del que no resultan de aplicaci贸n los requisitos y principios de la responsabilidad por dolo o culpa grave, contractual o extracontractual, prevista con car谩cter general en el C贸digo Civil y de forma particular, para los administradores sociales, en la Ley de Sociedades de Capital聽

M谩s

Baremo. Da帽os y perjuicios. Accidentes de circulaci贸n.

lari帽o_salon3_2015Acaba de publicarse en el B.O.E. la Ley 35/2015 聽que modifica el 聽sistema para la valoraci贸n de los da帽os y perjuicios causados a las personas en accidentes de circulaci贸n, y en concreto el聽芦Baremo禄 Anexo al Texto Refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la circulaci贸n de veh铆culos a motor, aprobado por el Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre.

Esta reforma se une a las previas adaptaciones de nuestro derecho al europeo, y pretende聽facilitar el resarcimiento, garantizando al tiempo seguridad jur铆dica a los perjudicados en estos accidentes, pero tambi茅n a las aseguradoras.聽Para abordar la incorporaci贸n de novedades, el legislador ha optado por reformar el Texto Refundido de la Ley sobre responsabilidad civil y seguro en la circulaci贸n de veh铆culos a motor, aprobado por el Real Decreto Legislativo 8/2004, de 29 de octubre, introduciendo el nuevo sistema, evitando su desarrollo en una ley diferente que conducir铆a a una clara dispersi贸n normativa de la materia.Ver: Ley 35/2015, de 22 de septiembre, de reforma del sistema para la valoraci贸n de los da帽os y perjuicios causados a las personas en accidentes de circulaci贸n.

La nueva聽聽Ley 聽distingue 芦perjuicio personal b谩sico禄, 芦perjuicios particulares禄, y 芦perjuicio patrimonial禄 que a su vez se divide en da帽o emergente y lucro cesante, subdividi茅ndose por f铆n en tablas que referencian conceptos indemnizatorios m谩s concretos y a cuya consulta remitimos (por ejemplo, las indemnizaciones al c贸nyuge de la v铆ctima por lucro cesante, las indemnizaciones a los hijos en el mismo caso, las secuelas, las indemnizaciones de ayuda de tercera persona, etc); as铆 como da帽os patrimoniales frente a los extrapatrimoniales.

Resaltamos los siguientes p谩rrafos extraidos del Pre谩mbulo de la Ley 35/2015, en el formato anal铆tico siguiente (a帽adido): Cit lit:

  • En los supuestos de muerte se distingue entre un 芦perjuicio patrimonial b谩sico禄, (…) aquellos 芦gastos razonables que cause el fallecimiento, como el desplazamiento, la manutenci贸n, el alojamiento y otros an谩logos禄, (…), y unos gastos espec铆ficos, que incluyen los de traslado del fallecido, repatriaci贸n, entierro y funeral.
  • (Sobre) secuelas se establece que:
    • son resarcibles los gastos previsibles de asistencia sanitaria futura, que se abonan directamente a los servicios p煤blicos de salud.
    • Se resarcen directamente al perjudicado los de pr贸tesis y 贸rtesis, que ahora tambi茅n incluyen los gastos correspondientes a las reposiciones necesarias; los de rehabilitaci贸n domiciliaria y ambulatoria; los relacionados con la p茅rdida de autonom铆a personal, tales como los necesarios para ayudas t茅cnicas o productos de apoyo, para la adecuaci贸n de vivienda o para resarcir el llamado 芦perjuicio patrimonial por incremento de costes de movilidad禄, que incluye el actual gasto de adecuaci贸n del veh铆culo, pero que va m谩s all谩.
  • Tambi茅n se resarcen al perjudicado los gastos de ayuda de tercera persona,….
  • En relaci贸n con las lesiones temporales, se distingue entre 芦gastos de asistencia sanitaria禄 y otros 芦gastos diversos resarcibles禄,(como….) 聽芦el incremento de los costes de movilidad del lesionado, los desplazamientos de familiares para atenderle cuando su condici贸n m茅dica o situaci贸n personal lo requiera y, en general, los gastos necesarios para que queden atendidos el lesionado o los familiares menores o especialmente vulnerables de los que se ocupaba禄.

  • Respecto al lucro cesante,聽(…)聽establece un modelo actuarial que parte de dos factores, el multiplicando y el multiplicador, cuyo producto determinar谩 la indemnizaci贸n correspondiente.(factores definidos en la Ley)lari帽o_salon2_2015

  • En el 谩mbito de los perjuicios extrapatrimoniales,聽(vemos la) … 聽reestructuraci贸n del perjuicio personal b谩sico en las indemnizaciones por causa de muerte y de su relaci贸n con los perjuicios particulares, que ahora se ampl铆an. (…) , la reforma configura los perjudicados en cinco categor铆as aut贸nomas y considera que sufren siempre un perjuicio resarcible y de la misma cuant铆a con independencia de que concurran o no con otras categor铆as de perjudicados. Adem谩s, la condici贸n de perjudicado tabular se completa con la noci贸n de perjudicado funcional聽….

  • Este sistema uniforme, en el que cada perjudicado obtiene de modo aut贸nomo la indemnizaci贸n correspondiente a su categor铆a, se particulariza mediante el reconocimiento de un conjunto de 芦perjuicios particulares禄, en especial los de 芦perjudicado 煤nico禄 o de 芦v铆ctima 煤nica禄, que se refieren a la situaci贸n personal del perjudicado o a la especial repercusi贸n que en 茅l tiene la situaci贸n de la v铆ctima.