Entidades financieras sist茅micas a nivel global.

catPublicado el Reglamento de Ejecuci贸n (UE) 2016/818 de la Comisi贸n, de 17 de mayo de 2016, por el que se modifica el Reglamento de Ejecuci贸n (UE) n潞聽1030/2014, por el que se establecen normas t茅cnicas de ejecuci贸n en lo que respecta a los modelos uniformes y la fecha a efectos de la divulgaci贸n de los valores utilizados para identificar las entidades de importancia sist茅mica mundial, de conformidad con el Reglamento (UE) n潞聽575/2013 del Parlamento Europeo y del Consejo. Se basa en los proyectos de normas t茅cnicas de ejecuci贸n presentados a la Comisi贸n por la Autoridad Bancaria Europea (ABE)

El Reglamento de Ejecuci贸n (UE) n.o 1030/2014 de la Comisi贸n ya especifica el formato uniforme a efectos de la divulgaci贸n de los valores de los indicadores utilizados para identificar las entidades de importancia sist茅mica mundial (EISM), de conformidad con el art铆culo 131 de la Directiva 2013/36/UE del Parlamento Europeo y del Consejo聽 Las plantillas utilizadas seg煤n al art铆culo 131 de la Directiva 2013/36/UE,tienen en cuenta las normas internacionales, especialmente las emitidas por el Comit茅 de Supervisi贸n Bancaria de Basilea (CSBB). La plantilla que figura en el anexo del Reglamento (UE) n.o 1030/2014 coincide con la utilizada por el CSBB para el ejercicio de recogida de datos correspondiente a 2015.

Recuperaci贸n/Resoluci贸n entidades financieras. Documentaci贸n p煤blica.

La resoluci贸n de entidades financieras sist茅micas, as铆 como los procesos previos y relacionados se basan en buena medida en datos e informaciones accesibles gracias al conocimiento privilegiado que tiene cada grupo o entidad de su propio funcionamiento y problem谩tica. Los planes de reestructuraci贸n y resoluci贸n incluyen procedimientos de informaci贸n y comunicaci贸n con las Autoricades Nacionales Competentes, de informaci贸n y consulta con los representantes de los trabajadores, etc.聽 A fin de garantizar la estabilidad financiera, es importante聽 la divulgaci贸n de alguna de esa informaci贸n, requerida inter alia por el Reglamento (UE) no 596/2014 del Parlamento Europeo y del Consejo (Reglamento de Abuso de Mercado). Por otra parte, dada la sensibilidad de la informaci贸n subyacente a estos procesos, las informaciones confidenciales contenidas en los planes de reestructuraci贸n y resoluci贸n deben estar sujetos a las disposiciones en materia de confidencialidad (o retraso en la difusi贸n para evitar pr谩cticas de abuso de mercado) establecidas en la Directiva 2014/59/UE y normas de desarrollo

La EBA, autoridad bancaria europea acaba de hacer p煤blica una gu铆a definiendo como deber铆a difundirse la informaci贸n obtenida a trav茅s los procedimientos de la Directiva de Resoluci贸n y Reciperaci贸n de Entidades Financieras (Directiva2014/59/UE); en forma resumida y colectiva sin indentificar a las entidades individuales聽 o a las m谩s relevantes afectadas por este tipo de procesos

 

Acreedores p煤blicos (concursales), agentes privatizadores, no son administradores de hecho.

La reciente sentencia de la Sala de lo Civil de nuestro Tribunal Supremo (8.4.2016), que resuelve en Casaci贸n la situaci贸n subyacente en el contexto de un concurso con intervenci贸n de agentes privatizadores que hab铆an realizado pr茅stamos a la concursada (a los que se pretend铆a atribuir la condici贸n de administradores de hecho), con las correspondientes consecuencias en t茅rminos聽de la Ley Concursal.聽

Recuerda el TS que la聽definici贸n en nuestro Derecho positivo sobre el聽administrador de hecho se recoge,en el art. 236.3 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC), …,: 芦tendr谩 la consideraci贸n de administrador de hecho tanto la persona que en la realidad del tr谩fico desempe帽e sin t铆tulo, con un t铆tulo nulo o extinguido, o con otro t铆tulo, las funciones propias de administrador, como, en su caso, aquella bajo cuyas instrucciones act煤en los administradores de la sociedad禄.

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La jurisprudencia sobre administraci贸n de hecho concreta la definici贸n como聽芦quienes, sin ostentar formalmente el nombramiento de administrador y dem谩s requisitos exigibles, ejercen la funci贸n como si estuviesen legitimados prescindiendo de tales formalidades, pero no a quienes act煤an regularmente por mandato de los administradores o como gestores de 茅stos, pues la caracter铆stica del administrador de hecho no es la realizaci贸n material de determinadas funciones, sino la actuaci贸n en la condici贸n de administrador con inobservancia de las formalidades m铆nimas que la Ley o los estatutos exigen para adquirir tal condici贸n芦. Ello implica, 芦el ejercicio efectivo de funciones propias del 贸rgano de administraci贸n de forma continuada y sin sujeci贸n a otras directrices que las que derivan de su configuraci贸n como 贸rgano de ejecuci贸n de los acuerdos adoptados por la junta general禄.

En el asunto dirimido SEPI y COFIVACASA cumplen, cada una conforme a su 聽normativa creadora y reguladora,聽聽funciones que en ese caso incluian la adopci贸n de medidas de estructuraci贸n y saneamiento el proceso privatizador encomendado a la SEPI supone la adopci贸n de medidas de estructuraci贸n y saneamiento, pero no conlleva la asunci贸n de la gesti贸n ordinaria de la actividad ni la direcci贸n de su actividad, que sigue encomendada a sus 贸rganos de administraci贸n, conforme a lo previsto en la legislaci贸n mercantil.聽 聽Incide el TS que tales funciones se basan en聽el control de los fondos p煤blicos empe帽ados en la actividad administrativa propia de fomento ejercida por dicha sociedad estatal; pero sin suprimir la capacidad decisoria de las empresas intervenidas, en la actividad de fomento se estimulan comportamientos empresariales con la finalidad de cumplir los objetivos de inter茅s p煤blico general o general que establezcan los poderes p煤blicos, pero no se asume la direcci贸n org谩nica y funcional de la empresa.聽No se aportaron聽m谩s fondos a la sociedad concursada que los previstos en acuerdo de 聽Consejo de Ministros, no fijan la pol铆tica financiera de la concursada, por ejemplo mediante la participaci贸n en negociaciones o acuerdos con entidades de cr茅dito, ni mediante el establecimiento de marcos de financiaci贸n. Tampoco consta que SEPI o COFIVACASA impartieran instrucciones sobre la contabilidad o sobre la formulaci贸n de las cuentas anuales; ni que hayan intervenido en la selecci贸n o gesti贸n de clientes. Tampoco asumen el papel de empleadores… Por lo tanto, las sociedades p煤blicas que interven铆an en el concurso como agentes privatizadores no son administradoras de hecho. La sentencia puede consultarse aqu铆 (cendoj)

Garant铆as e Insolvencia. SREIR Conference- 15th April 2016, Santiago de Compostela, Spain

El proyecto europeo sobreGarant铆as e insolvencia: De Conflicto de Leyes a la Armonizaci贸n, 芦SEIR禄 , celebra聽su conferencia final en la Universidad de SANTIAGO DE COMPOSTELA, con el t铆tulo 芦Security rights and the European Insolvency Regulation: From Conflicts of Laws towards Harmonization禄. Programa aqui

The聽final SREIR conference will be held in聽Santiago de Compostela (Spain)聽at the聽University of Santiago de Compostela聽on the 15th聽April 2016.聽Agenda here

En este Congreso Internacional, del que es alma,聽coraz贸n y anfitriona la 聽Profesora Laura Carballo, Profesora Titular de Derecho Internacional Privado de la USC.聽 Intervienen tambi茅n principales especialistas del panorama espa帽ol y europeo, acad茅mico y pr谩cticos, como:

  • Gerard McCormack (University of Leeds. Project Coordinator)
  • Marta Carballo Fidalgo / Prof Laura Carballo Pi帽eiro (USC. Academic Coordinators)
  • Prof Paul Beaumont (University of Aberdeen, UK)
  • Prof Francisco Garcimart铆n Alferez (UAM, Spain); Prof Wolf-Georg Ringe (Copenhagen Business School, Denmark); Prof Anna Gardella (European Banking Authority)
  • Jacinto Jos茅 P茅rez Benitez (High Court Pontevedra) Speakers: Prof Juana Pulgar Esquerra (UCM, Spain); Prof Fran莽oise P茅rochon (Universit茅 de Montpellier, France); Lawyer Krzysztof Ka藕mierczyk (Dentons, Poland)
  • Anna Veneziano (UNIDROIT); Prof Paul Omar (Nottingham Trent University, UK)

 

Responsabilidad de administradores. Concurso transfronterizo. TJUE

La Sentencia del TJUE, sala sexta, en el Asunto聽C-594/14 , abundando sobre jurisprudencia anterior, aporta luz sobre la exigencia de responsabilidad de administradores de sociedades constituidas en un Estado de la UE, respecto de las cuales se abre procedimiento concursal en otro estado Miembro.

En este asunto, una sociedad inscrita como 芦private company limited by shares禄 en el Registro Mercantil de Cardiff (Reino Unido), que cuenta con una sucursal establecida en Alemania聽e聽inscrita en el Registro Mercantil del Amtsgericht Jena, es objeto de apertura de un procedimiento concursal en Alemania.

  • De conformidad con lo establecido en el Art 4.1 del Reglamento (UE) 1346/2000, la ley aplicable al procedimiento de insolvencia, y a sus efectos ser铆a la ley del Estado de apertura del procedimiento concursal, aqu铆 Alemania.
  • En el ordenamiento alem谩n, el Art 64 apartados 1 y 2, de la Ley de sociedades de responsabilidad limitada (GmbHG) impone a los administradores que en caso de insolvencia, o de sobreendeudamiento de la sociedad, el deber de presentar dentro de las siguientes 3 semanas como muy tarde, una solicitud de apertura de procedimiento de insolvencia. De incumplirse tal deber, los administradores deber谩n devolver a la sociedad los pagos realizados despu茅s de que se haya producido la insolvencia de la sociedad o de que se haya declarado su endeudamiento excesivo.
  • Existe cierta controversia sobre si el Art 64.2 GmbHG puede oponerse a los administradores de sociedades constituidas conforme al Derecho de otros Estados de la Uni贸n Europea, que tienen el centro de sus intereses principales en Alemania. As铆 cabr铆a interpretar que la jurisprudencia del Tribunal de Justicia derivada, en especial, de las sentencias 脺berseering (C鈥208/00) e Inspire Art (C鈥167/01) implicar铆a que las relaciones internas de las sociedades constituidas en un Estado miembro, pero que ejercen su principal actividad en otro Estado miembro, estar铆an reguladas por el Derecho de sociedades del Estado de constituci贸n (aqu铆 Reino Unido). O incluso, que la imposici贸n a la administradora de una sociedad de nacionalidad de Reino Unido de la responsabilidad derivada IMG_20151208_134916878[1]del Art 64.2 GmbHG ser铆a contraria a la libertad de establecimiento predicada por el TFUE, en particular en sus arts 49 y 54.

En el asunto del que se da noticia, alegando incumplimiento del deber impuesto por el Art 64.1 GmbHG, el administrador concursal present贸 contra la administradora social, una demanda de devoluci贸n de cantidades pagadas en nombre de la sociedad durante la insolvencia. Reclamaci贸n que fue estimada por el Landgericht Erfurt, y confirmada en apelaci贸n por el Oberlandesgericht Jena. El asunto alcanza al Bundesgerichtshof, Tribunal Federal que plantea las cuestiones prejudiciales al TJUE

En su fallo de 10.12.2015, el TJUE (Sala Sexta) declara que en virtud del Art 4 del Reglamento (CE) 1346/2000 sobre procedimientos de insolvencia, resulta aplicable a la cuesti贸n dirimida el Art 64,2 primera frase GmbHG, y por tanto este precepto fundamenta la exigencia de devoluci贸n de pagos efectuados por el administrador de la sociedad antes de la apertura del procedimiento de insolvencia, pero despu茅s de la fecha en que se hubiera fijado la insolvencia de la referida sociedad. Tal aplicaci贸n no resulta prohibida por los Arts 49 TFUE y 54 TFUE

Insolvencias transfronterizas en el R 848 /2015. Un fino equilibrio entre universalidad y territorialidad del concurso (IBL_Lesson 8)

espineteAnunci谩bamos la publicaci贸n del Reglamento (UE) 848/2015, aqu铆

Se聽aplicar谩 煤nicamente a los procedimientos de insolvencia que se abran despu茅s del 26 de junio de 2017 (Art 84, plante谩ndose una entrada en vigor escalonada (Art 92). El聽Reglamento, el Reglamento (CE) no聽1346/2000 seguir谩 aplic谩ndose a los procedimientos de insolvencia que entren dentro del 谩mbito de aplicaci贸n del citado Reglamento y que se hayan abierto antes del 26 de junio de 2017.

El art. 1 regula el 谩mbito de aplicaci贸n del reglamento, es decir los procedimientos colectivos p煤blicos regulados en la legislaci贸n en materia de insolvencia聽en los que, a efectos de rescate, reestructuraci贸n de la deuda, reorganizaci贸n o liquidaci贸n,聽se 芦desapodere禄 a un deudor total o parcialmente de sus bienes y se nombre un administrador concursal; y /o los bienes y negocios de un deudor se sometan a control o supervisi贸n judicial, o se acuerde judicialmente (o venga impuesta por ley) una suspensi贸n temporal de los procedimientos聽individuales para facilitar las negociaciones entre el deudor y sus acreedores, siempre que se聽prevean medidas adecuadas para proteger al conjunto de los acreedores.

En los casos en los que 煤nicamente existe una probabilidad de insolvencia, su prop贸sito ser谩 evitar la insolvencia del deudor o el cese de su actividad.

Se entiende por 鈥減rocedimiento de insolvencia鈥, seg煤n 聽el art. 2, 鈥los procedimientos enumerados en el Anexo A鈥. Tales procedimientos, para Espa帽a, son los siguientes: concurso, procedimiento de homologaci贸n de acuerdos de refinanciaci贸n, procedimientos de acuerdos extrajudiciales de pago, y procedimiento de negociaci贸n p煤blica para la consecuci贸n de acuerdos de refinanciaci贸n colectivos, acuerdos de refinanciaci贸n homologados y propuestas anticipadas de convenio.

De conformidad con el Art. 3 (1) de Reglamento 848/2015 define como centro de intereses principales del deudor en un procedimiento concursal el lugar en el que el deudor lleve a cabo de manera habitual y reconocible por terceros la administraci贸n de sus intereses.聽 Ese concepto ha sido interpretado por el TJUE aqu铆

  • En el caso de las sociedades, se presumir谩, salvo prueba en contrario, que su centro de intereses principales es el lugar de su 鈥domicilio social鈥. Ello resultar铆a coherente con lo dispuesto en el Art. 9 LSC., en particular en su numeral 1聽Las sociedades de capital fijar谩n su domicilio dentro del territorio espa帽ol en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administraci贸n y direcci贸n, o en el que radique su principal establecimiento o explotaci贸n聽2. Las sociedades de capital cuyo principal establecimiento o explotaci贸n radique dentro del territorio espa帽ol deber谩n tener su domicilio en Espa帽a.聽
    • En cambio, en caso de discordancia entre el domicilio real y el registral, recordemos la salvedad del Art 10 LSC 芦En caso de discordancia entre el domicilio registral y el que corresponder铆a seg煤n el art铆culo anterior, los terceros podr谩n considerar como domicilio cualquiera de ellos.禄
    • En el caso de los profesionales y trabajadores aut贸nomos, se presumir谩, salvo prueba en contrario, que es el lugar de su 鈥渃entro principal de actividad鈥.
    • En relaci贸n al resto de las personas f铆sicas, se presumir谩, salvo prueba en contrario, que es el lugar de su 鈥渞esidencia habitual鈥.

Universalidad y Territorialiedad. Un fino equilibrio.

  • Frente a la 芦universalidad禄 del procedimiento principal, cuando el centro de intereses principales del deudor se encuentre en el territorio de un Estado miembro de la UE, los 贸rganos jurisdiccionales de otro Estado miembro solo podr谩n abrir un procedimiento de insolvencia con respecto a ese deudor si este posee un establecimiento en el territorio de este otro Estado miembro.
    • Los efectos de dicho procedimiento territorial se limitar谩n a los bienes del deudor situados en el territorio de dicho Estado miembro.
    • Los procedimientos territoriales, posteriores a la declaraci贸n de concurso universal, son excepcionales y se permiten s贸lo en los t茅rminos establecidos en el Reglamento
    • Tambi茅n, excepcionalmente, el procedimiento territorial o secundario podr谩 abrirse con anterioridad a un procedimiento de insolvencia principal, cuando se dan en 3 supuestos contemplados en el Reglamento Y, cuando se abra un procedimiento de insolvencia principal, los procedimientos de insolvencia territoriales anteriores pasar谩n a ser procedimientos de insolvencia secundarios. Los supuestos para poder abrir un concurso territorial antes que el universal son
          1. no pueda abrirse un procedimiento de insolvencia principal debido a las condiciones establecidas por la ley del Estado miembro en cuyo territorio est茅 situado el centro de intereses principales del deudor;
          2. o cuando la apertura sea pedida o por un acreedor cuyo cr茅dito tenga su origen en la explotaci贸n de un establecimiento situado dentro del territorio del Estado miembro en el que se ha solicitado la apertura del procedimiento territorial o cuyo cr茅dito est茅 relacionado con dicha explotaci贸n,
          3. o cuando sea solicitado por una autoridad p煤blica que, de conformidad con la ley del Estado miembro en cuyo territorio est茅 situado el establecimiento, est茅 facultada para solicitar la apertura de un procedimiento de insolvencia.

Aunque al amparo del r茅gimen anterior del todav铆a vigente 聽Reglamento (CE) n潞聽1346/2000, adjuntamos esta sentencia donde se dilucida, entre otras, la聽Competencia del tribunal del Estado miembro en el que se sit煤a el centro de los intereses principales del deudor, 聽El TJUE dict贸 que los tribunales del estadoen cuyo territorio se ha abierto el procedimiento de insolvencia tienen competencia para conocer de una acci贸n revocatoria por insolvencia contra un demandado incluso si el domicilio de este 煤ltimo no se encuentre en el territorio de un Estado miembro.

 

Congreso Internacional. 芦La reforma del Derecho Concursal: balance禄 (Madrid, 25 y 26 de noviembre de 2015)

Se celebra la pr贸xima semana en Madrid (Consejo General de la Abogac铆a, Pso. Recoletos, 13) el Congreso Internacional 芦La reforma del Derecho Concursal: balance芦, dirigido desde el Departamento de Derecho Mercantil de la Universidad Complutense de Madrid por la Profesora Dra. Juana Pulgar Ezquerra.聽El Congreso Internacional est谩 coordinado por los Profesores Andr茅s Gutierrez Gilsanz, Francisco Javier Arias Varona, y Pedro Jos茅 Rubio Vicente, siendo secretario el Profesor Javier Meg铆as L贸pez.

Organizado聽principalmente en Mesas Redondas y ponencias, 聽acad茅micos y profesionales espa帽oles y extranjeros expertos analizar谩n聽las 煤ltimas reformas en materia de聽Derecho concursal y preconcursal, y en particular: Restructuraciones y recuperaci贸n bancaria, Jurisprudencia reciente del Tribunal Supremo en materia contractual, restructuraci贸n y refinanciaci贸n de deuda, calificaci贸n de cr茅ditos, administraci贸n concursal, convenio concursal, marco general de obligaciones y exoneraci贸n de deudas, segunda oportunidad y acuerdos extrajudiciales de pagos, liquidaciones concursales traslativas.聽La conferencia inaugural correr谩 a cargo del Prof. Dr D Manuel Olivencia Ruiz, Presidente de la Revista de Derecho Concursal y Paraconcursal.

Nota en la Web del Departamento de Derecho Mercantil de la UCM

Recuperaci贸n y resoluci贸n entidades de cr茅dito. Transparencia y confidencialidad

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El Real Decreto 1012/2015, de 6 de noviembre, por el que se desarrolla la Ley 11/2015, de 18 de junio, de recuperaci贸n y resoluci贸n de entidades de cr茅dito y empresas de servicios de inversi贸n, y por el que se modifica el Real Decreto 2606/1996, de 20 de diciembre, sobre fondos de garant铆a de dep贸sitos de entidades de cr茅dito聽inaugura una nueva fase en la comunicaci贸n entre autoridades responsables de la recuperaci贸n y/o resoluci贸n de entidades de cr茅dito y servicios de inversi贸n. Tiene como objeto desarrollar lo dispuesto en la Ley 11/2015, de 18 de junio, de recuperaci贸n y resoluci贸n de entidades de cr茅dito y empresas de servicios de inversi贸n. 聽Se聽aplicar谩 de manera compatible con el Reglamento (UE) n煤mero 806/2014 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 15 de julio de 2014, es decir, con el Reglamento de Recuperaci贸n y Resoluci贸n europeo.

Se reproducen algunas disposiciones de particular inter茅s, en el 谩mbito de la transparencia

Art 57.2聽聽Los colegios de autoridades de resoluci贸n constituir谩n el marco en el que las autoridades de supervisi贸n y de resoluci贸n competentes desempe帽ar谩n las funciones siguientes:

  • a) El intercambio de informaci贸n pertinente para el desarrollo de los planes de resoluci贸n de grupos, la aplicaci贸n de medidas preparatorias o preventivas y la resoluci贸n de grupos.
  • b) El desarrollo de los planes de resoluci贸n de grupos.
  • c) El an谩lisis de la evaluaci贸n de la resolubilidad de grupos.
  • d) El ejercicio de las competencias para afrontar y eliminar los obst谩culos a la resolubilidad de grupos.
  • e) La toma de decisiones sobre la necesidad de establecer un esquema de resoluci贸n de grupo, de acuerdo con los art铆culos 62 y 63.
  • f) La obtenci贸n de un acuerdo sobre el esquema de resoluci贸n de grupo propuesto.
  • g) La coordinaci贸n de la comunicaci贸n p煤blica de estrategias y esquemas de resoluci贸n de grupo.
  • h) La coordinaci贸n del uso de los mecanismos de financiaci贸n.
  • i) La determinaci贸n del requerimiento m铆nimo de fondos propios y pasivos admisibles para los grupos a nivel consolidado y de filial.

Art铆culo 68. Cooperaci贸n con las autoridades de terceros pa铆ses.聽1. Los supervisores y las autoridades de resoluci贸n competentes celebrar谩n, cuando proceda, acuerdos de cooperaci贸n no vinculantes con las autoridades pertinentes de terceros pa铆ses que se indican en el apartado 4, en l铆nea con los acuerdos marco de la Autoridad Bancaria Europea….2. Los acuerdos de cooperaci贸n celebrados en virtud de este art铆culo entre las autoridades de supervisi贸n y resoluci贸n competentes y las autoridades de resoluci贸n de terceros pa铆ses podr谩n incluir disposiciones sobre las siguientes materias:

  • a) El intercambio de informaci贸n necesario para la elaboraci贸n y gesti贸n de los planes de resoluci贸n.
  • b) La consulta y cooperaci贸n necesarias para el desarrollo de planes de resoluci贸n, incluyendo una referencia a los principios para el ejercicio de las competencias contempladas en los art铆culos 65 y 67 o competencias equivalentes previstas en la normativa de los terceros pa铆ses afectados.
  • c) El intercambio de informaci贸n necesario para la aplicaci贸n de los instrumentos de resoluci贸n y el ejercicio de las competencias de resoluci贸n, y competencias equivalentes previstas en la normativa de los terceros pa铆ses afectados.
  • d) Alerta temprana y consulta entre las partes del acuerdo de cooperaci贸n antes de adoptar cualquier acci贸n significativa en virtud de la Ley 11/2015, de 18 de junio y este real decreto, as铆 como de la normativa aplicable de los terceros pa铆ses afectados.
  • e) La coordinaci贸n de la comunicaci贸n p煤blica, en el caso de acciones de resoluci贸n conjuntas.
  • f) Los procedimientos y disposiciones de intercambio de informaci贸n y cooperaci贸n respecto a lo contemplado en las letras a) a e), incluyendo, si procede, el establecimiento y puesta en marcha de grupos de gesti贸n de crisis.

Recordamos, por las competencias del BCE sobre la cuesti贸n, esta entrada

Ver tambi茅n la聽DIRECTIVA 2014/59/UE DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO聽de 15 de mayo de 2014聽, punto de partida del RD del que se da noticia

A脩ADIMOS CON POSTERIORIDAD A PUBLICAREL POST:聽 A. Tapia sobre el RD., 11.11, 2015. Y, del mismo profesor post de 31.07.2015

C谩rteles. Responsabilidad de la matriz. Responsabilidad de las filiales.

banderaue.3La Comisi贸n Europea hab铆a afirmado en su聽Decisi贸n C(2008) 5476 final de la Comisi贸n, de 1 de octubre de 2008, relativa a un procedimiento con arreglo a lo dispuesto en el art铆culo 81 [CE] y en el art铆culo 53 del Acuerdo sobre el EEE (Asunto COMP/39.181 鈥 Ceras para velas), que Total y聽su filial, Total France (actualmente, Total Raffinage Marketing), hab铆an participado, junto con otras empresas, en sendos c谩rteles en el mercado de las ceras de parafina en el Espacio Econ贸mico Europeo y en el mercado alem谩n, condenando a ambas mercantiles solidariamente a una multa. En el caso de Total la condena se bas贸 en su condici贸n de matriz al participar en el 100% de accionariado de Total France.

El Tribunal General, redujo la multa impuesta a Total France , por estimar que la Comisi贸n hab铆a considerado un per铆odo de participaci贸n demasiado largo respecto de dicha sociedad. No la redujo igualmente respecto de Total. Ambas sociedades聽interpusieron 聽recursos de casaci贸n ante el TJUE, que ha determinado:

  • cuando la responsabilidad de una sociedad matriz se deriva meramente de la de su filial y ning煤n otro factor singulariza el comportamiento reprochado a la sociedad matriz, la responsabilidad de 茅sta no puede exceder de la de su filial.
  • cuando la sociedad matriz y su filial interponen recursos paralelos que tienen el mismo objeto es preciso que la聽sociedad matriz cuya responsabilidad se deriva 铆ntegramente de la de su filial disfrute de la reducci贸n de la responsabilidad de su filial.

El TJUE se帽ala qie el TG聽聽cometi贸 un error de Derecho al reducir la multa de la filiar, pero no de la matriz, ese error de Derecho no conduce a la anulaci贸n de la sentencia por lo que se refiere a la participaci贸n en la infraci贸n por lo que ajusta los montantes de las multas.

Ver: Sentencias en los asuntos C-597/13 P Total SA/Comisi贸n y C-634/13 P Total Marketing Services SA/Comisi贸n

Ampliaci贸n de capital. Propuestas alternativas. Conformidad con el convenio regulador.

Para este inicio en el curso acad茅mico y en el estudio del derecho societario y burs谩til, llamamos la atenci贸n sobre algunos聽trabajos previos a la celebraci贸n de una interesante聽Junta General en el marco de un proceso de restructuraci贸n, mediando un convenio regulador de la empresa con sus acreedores. PuedePAntalanSanACOfredes2014n seguirse en la prensa econ贸mica y facilitan tanto la comprensi贸n pr谩ctica de leyes de apariencia frecuentemente 鈥渟eca鈥 desde el aula, como de la trascendencia econ贸mica del trabajo de los juristas.聽

La Junta de Accionistas de Pescanova, S.A., convocada para el pr贸ximo d铆a 28 / 29 de septiembre en Redondela-Pontevedra est谩 llamada a dilucidar cuestiones esenciales聽 para la restructuraci贸n de esta mercantil y en concreto sobre una ampliaci贸n de capital de casi 50M Euros. Se ha hecho preciso, con anterioridad, dictaminar sobre su coherencia con los convenios concursales del Pescanova., S.A. y sus filiales, con sus acreedores.

A efectos de la ampliaci贸n han sido presentadas dos propuestas, que habr谩n de ser sometidas a votaci贸n de forma sucesiva. La primera, del propio Consejo y la segunda de accionistas que conforme al Art. 519,3 LSC representan m谩s del 3% del Capital social

  • Recordemos que el Art 513. LSC establece: Los accionistas que representen al menos el tres por ciento del capital social podr谩n, ….,presentar propuestas fundamentadas de acuerdo sobre asuntos ya incluidos o que deban incluirse en el orden del d铆a de la junta convocada. La sociedad asegurar谩 la difusi贸n de estas propuestas de acuerdo y de la documentaci贸n que en su caso se adjunte entre el resto de los accionistas鈥puertodonde

Han trascendido estos datos, tambi茅n en la Web de la mercantil y en el Registro de Hechos Relevantes de la聽 CNMV.

  • Recordemos que el Art 11 bis LSC se帽ala: Las sociedades de capital podr谩n tener una p谩gina web corporativa. Esta p谩gina ser谩 obligatoria para las sociedades cotizadas.
  • El Art. 11 ter LSC a帽ade: 1. La sociedad garantizar谩 la seguridad de la p谩gina web, la autenticidad de los documentos publicados en esa p谩gina, as铆 como el acceso gratuito a la misma con posibilidad de descarga e impresi贸n de lo insertado en ella.
  • El Art. 518 LSC establece:聽Desde la publicaci贸n del anuncio de convocatoria y hasta la celebraci贸n de la junta general, la sociedad deber谩 publicar ininterrumpidamente en su p谩gina web, al menos, la siguiente informaci贸n: ….c.聽 Los documentos que deban ser objeto de presentaci贸n a la junta general y, en particular, los informes de administradores, auditores de cuentas y expertos independientes.
  • El Art. 82 LMV apuntala: Se considerar谩 informaci贸n relevante toda aquella cuyo conocimiento pueda afectar a un inversor razonablemente para adquirir o transmitir valores o instrumentos financieros y por tanto pueda influir de forma sensible en su cotizaci贸n en un mercado secundario. 2.聽Los emisores de valores est谩n obligados a hacer p煤blica y difundir, en los t茅rminos que reglamentariamente se establezcan, inmediatamente al mercado toda informaci贸n relevante. Asimismo remitir谩n a la Comisi贸n Nacional del Mercado de Valores esa informaci贸n para su incorporaci贸n al registro oficial

Con car谩cter previo a la celebraci贸n de la Junta, y como documentaci贸n disponible en la Web accesible por tanto a los accionistas, puede consultarse el informe favorable de dos prestigiosos Catedr谩ticos de Derecho Mercantil, en materia concursal y societaria, la Profesora Juana Pulgar y el Profesor Juan S谩nchez-Calero, en el sentido de que聽tanto la propuesta del Consejo como la de los minoritarios respetar铆an los convenios concursales del grupo Pescanova con sus acreedores. Si en el Convenio Regulador previo la aportaci贸n de Pescanova SA a Nueva Pescanova SA se produc铆a mediante la capitalizaci贸n de las 芦comisiones de servicio禄 en la propuesta del Consejo presentada a la Junta, ser铆a la consecuencia de la aportaci贸n de patrimonio que aporta en la segregaci贸n. La propuesta de minoritarios聽afianza su posici贸n a largo plazo al permitir la consolidaci贸n de su accionariado hasta un 20%.

M谩s:

Como complemento de esta entrada, recomendamos leer la Propuesta del Consejo, la alternativa mediante 聽Consulta del Registro de Hechos Relevantes de la CNMV,los informes de expertos independientes, los Catedr谩ticos de Derecho Mercantil Pulgar Ezquerra y S谩nchez-Calero, 聽as铆 como a la Web de la Junta General de Pescanova. Tambi茅n comentarios de prensa aqu铆, aqu铆, y mantenernos alerta a los que se publicar谩n en las pr贸ximas semanas, as铆 como, a resultado de la votaci贸n de Redondela!!

 

 

Mecanismo de segunda oportunidad. Aprobada la Ley

Publicada:

Ley 25/2015, de 28 de julio, de mecanismo de segunda oportunidad, reducci贸n de la carga financiera y otras medidas de orden social

Introduce reformas importantes en cuanto a la posici贸n de las personas f铆sicas en situaci贸n de insolvencia, trayendo a colaci贸n el fundamento hist贸rico en el Derecho espa帽ol de medidas en esta l铆nea (como las Partidas de Alfonso X o el derogado Art 1920 Cci, que cita), en la que ahora se introducen聽medidas adecuadas a un ordenamiento jur铆dico聽moderno.

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La Ley 25/2015 recuerda en su pre谩mbulo que 芦muchas situaciones de insolvencia son debidas a factores que escapan del control del deudor de buena fe, plante谩ndose entonces el fundamento 茅tico de que el ordenamiento jur铆dico no ofrezca salidas razonables a este tipo de deudores que, por una alteraci贸n totalmente sobrevenida e imprevista de sus circunstancias, no pueden cumplirlos compromisos contra铆dos禄 y sobre este argumento principal hace expl铆cito tu objetivo: permitir que una persona f铆sica, a pesar de un fracaso econ贸mico empresarial o personal, tenga la posibilidad de encarrilar nuevamente su vida e incluso de arriesgarse a nuevas iniciativas, sin tener que arrastrar indefinidamente una losa de deuda que nunca podr谩 satisfacer禄.

Entre las novedades que regula, destacan:

  • mecanismos de mejora del Acerdo Extrajudicial de Pagos de nuestra legislaci贸n concursal (introducida v铆a Ley 14/2013)
  • mecanismo de segunda oportunidad para personas f铆sicas. que modula el rigor del Art 1911 del C贸digo Civil
  • disposiciones para exonerar ciertas deudas a particulares y pymes; y la extensi贸n de la deducci贸n de 1.200 euros anuales, el llamado 芦cheque familiar禄
  • el reconocimiento de que los particulares que han sido exonerados s贸lo tendr谩n que devolver sus deudas聽despu茅s de聽cinco a帽os en casos excepcionales y fortuitos, como puede ser por recibir聽una herencia no prevista o un premio de loter铆a o de otros聽juegos del azar
  • limitar el acceso al Registro P煤blico Concursal con el fin de no estigmatizar socialmente al exonerado.
  • corrige la antigua obligaci贸n de聽declarar en el IRPF las rentas que pudieran ponerse de manifiesto como consecuencia de quitas o daciones en pago de deudas y que as铆 se hayan establecido en un acuerdo extrajudicial de pagos o como consecuencia de la exoneraci贸n.
  • procedimiento especiales y simplificados para particulares en la designaci贸n y convocatoria de acreedores .

No incluye la exoneraci贸n de los cr茅ditos p煤blicos de los particulares o pymes ni tampoco los relativos a los alimentos.

 

Ver tambi茅n la entrada sobre el Real Decreto-ley 1/2015, de 27 de febrero, de mecanismo de segunda oportunidad, reducci贸n de carga financiera y otras medidas de orden social

Recuperaci贸n y resoluci贸n de entidades de cr茅dito y empresas de servicios de inversi贸n

giraldaLey 11/2015 de 18 de junio, de recuperaci贸n y resoluci贸n de entidades de cr茅dito y empresas de servicios de inversi贸n. Esta ley, que desarrolla entre nosotros el Derecho de la Uni贸n Europea en materia de recuperaci贸n y resoluci贸n, completa el nuevo r茅gimen aplicable a las entidades de cr茅dito espa帽olas.

Por su relaci贸n y para contextualizar recomendamos consultar:

  • REGLAMENTO (UE) No 806/2014 DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO聽de 15 de julio de 2014聽por el que se establecen normas uniformes y un procedimiento uniforme para la resoluci贸n de entidades de cr茅dito y de determinadas empresas de servicios de inversi贸n en el marco de un Mecanismo 脷nico de Resoluci贸n y un Fondo 脷nico de Resoluci贸n y se modifica el Reglamento (UE) no聽1093/2010

  • DIRECTIVA 2014/59/UE DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO聽de 15 de mayo de 2014聽por la que se establece un marco para la reestructuraci贸n y la resoluci贸n de entidades de cr茅dito y empresas de servicios de inversi贸n, y por la que se modifican la Directiva 82/891/CEE del Consejo, y las Directivas 2001/24/CE, 2002/47/CE, 2004/25/CE, 2005/56/CE, 2007/36/CE, 2011/35/UE, 2012/30/UE y 2013/36/UE, y los Reglamentos (UE) no聽1093/2010 y (UE) no聽648/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo

  • Folleto: Single Resolution Board; y aqu铆
  • Entrada en 芦better regulation禄 con novedades sobre el Mecanismo 脷nico de Resoluci贸n y la Junta 脷nica de Resoluci贸n