驴Hacia una simplificaci贸n….. ? (II) Reglamento para crowdfunding transfronterizo

La prestaci贸n de servicios de financiaci贸n participativa聽 responde a modelos de negocio muy dispares. Con todo, suele comprender聽 tres tipos de participantes: el promotor del proyecto, que necesita financiaci贸n; los inversores, que financian generalmente una parte del proyecto; y una entidad intermediaria en calidad de proveedora de servicios, que pone en contacto a los promotores de proyectos, actuando cada vez m谩s habitualmente mediante una plataforma en l铆nea.

 

Adem谩s de suponer una fuente alternativa de financiaci贸n, la financiaci贸n participativa incluido el capital聽 riesgo,聽 puede ofrecer otras ventajas a los emprendedores y empresarios como la validaci贸n de su concepto,聽 el acceso a otros inversores e interesados, e incluso publicidad y difusi贸n de la idea una vez que se pone en pr谩ctica.

Calle Ancha, Le贸n , by Ricardo Blanco

Ve铆amos聽que la Comisi贸n Europea est谩 proponiendo la creaci贸n, mediante Reglamento , de un r茅gimen espec铆fico de autorizaci贸n y pasaporte para determinados prestadores de servicios de financiaci贸n (inversi贸n y cr茅dito) participativa.

驴Qu茅 l铆nea regulator铆a se est谩 planteando? La Comisi贸n Europea reconoce que la financiaci贸n participativa engloba muchos modelos de negocio diferentes, 聽algunos de los cuales pueden quedar al margen de la actual regulaci贸n y que adem谩s puede no ser posible regularlos de modo proporcionado: existe un n煤mero creciente de plataformas cuyos modelos de negocio son variados y abarcan tanto operaciones de cr茅dito como de inversi贸n, as铆 como el uso de instrumentos nuevos y a煤n por definir.聽En reconocimiento de la diversidad de instrumentos, mecanismos y sistemas de financiaci贸n participativa, el聽 futuro Reglamento permite la coexistencia de los marcos financieros anteriores con el nuevo r茅gimen que se propone (hasta el l铆mite de 1 mill贸n 鈧 ). La cifra l铆mite del 1Mll鈧 coincide con el establecido en el Reglamento (UE) 2017/1129 sobre el folleto que debe publicarse en caso de oferta p煤blica o admisi贸n a cotizaci贸n de valores en un mercado regulado.

Con su propuesta de Reglamento, la Comisi贸n Europea establece unos par谩metros para la autorizaci贸n europea de determinadas plataformas, garantizando que ofrezcan a los inversores informaci贸n necesaria sobre su financiaci贸n participativa,sobre los riesgos subyacentes, as铆 como garant铆as necesarias para minimizar la probabilidad de que los riesgos se materialicen.

En virtud de la propuesta,聽los proveedores podr谩n elegir prestar o seguir prestando servicios a escala nacional con arreglo a la normativa nacional aplicable (incluso cuando el Estado miembro decida que la MiFID II sea aplicable a las actividades de financiaci贸n participativa) o conseguir una autorizaci贸n para prestar servicios de financiaci贸n participativa transfronteriza. Si el proveedor decide aplicar las normas transfronterizas, se le revocar谩 la autorizaci贸n obtenida con arreglo a las normas nacionales aplicables ya que la autorizaci贸n europea -de la AEVM-聽 le permitir铆a a los proveedores de servicios de financiaci贸n participativa prestar esos servicios mediante un pasaporte v谩lido para todos los Estados miembros.

Los proveedores que operen conforme al futuro r茅gimen:

  • no podr铆an estar autorizados en virtud de la Directiva 2014/65/UE (MIFID 2), y viceversa.
  • no podr谩n aceptar dep贸sitos u otros fondos reembolsables del p煤blico, salvo que posean autorizaci贸n como entidades de cr茅dito con arreglo al art铆culo 8 de la Directiva 2013/36/UE del Parlamento Europeo y del Consejo
  • podr谩n ejercer un poder discrecional en nombre de sus clientes con respecto a los par谩metros de las 贸rdenes de estos, siempre que tomen las medidas necesarias para obtener el mejor resultado posible para聽sus clientes y que divulguen el m茅todo exacto y los par谩metros con los que se ejerce el poder discrecional.
  • no deben pagar ni aceptar ninguna remuneraci贸n, descuento o beneficio no pecuniario por orientar las 贸rdenes de los inversores a una oferta concreta presentada en su plataforma o a una oferta concreta presentada en una plataforma de terceros.
  • deben contar con mecanismos de gobernanza que garanticen una administraci贸n eficaz y prudente, con buena reputaci贸n y con un conocimiento y experiencia adecuados
  • deben聽 establecer procedimientos para recibir y tramitar reclamaciones de los clientes.
  • deben operar como intermediarios neutrales y para evitar los conflictos de inter茅s, deben respetar requisitos con respecto la entidad, sus administradores y empleados, o cualquier persona que los controle directa o indirectamente. Se prohibe que tengan participaci贸n financiera en las ofertas de financiaci
    Papones, Le贸n. By Ana Isabel Fern谩ndez Rodriguez. Banco Datos , M Educaci贸n,聽(CC BY-NC-SA 3.0)

    贸n participativa de sus plataformas, los accionistas que posean el聽20聽% o m谩s del capital o los derechos de voto, los administradores y los empleados, o cualquier persona que controle directa o indirectamente las plataformas de financiaci贸n participativa, no podr谩n actuar como clientes en lo que respecta a los servicios de financiaci贸n participativa ofrecidos en esa plataforma.

El uso de estructuras legales, incluidas las instrumentales, para su interposici贸n entre el proyecto de financiaci贸n participativa y los inversores estar谩 estrictamente regulado y permitirse solo cuando est茅 justificado.

La Autoridad Europea de Valores y de Mercados, AEVM, ser谩 la autoridad responsable de la autorizaci贸n directa y de la supervisi贸n de estas entidades de financiaci贸n participativa transfronteriza que se acojan al r茅gimen europeo. Establecer谩 un registro p煤blico para favorecer el acceso de inversores e interesados, y adem谩s recibir谩 informaci贸n sobre sus operaciones para desarrollar聽sus nuevas聽 competencias.

驴Hacia una simplificaci贸n del r茅gimen jur铆dico europeo de la financiaci贸n participativa transfronteriza (plataformas crowdfunding)? (I)

Avanzando en su paquete normativo para la consecuci贸n de un Mercado 脷nico de Capitales, la Comisi贸n Europea trabaja en una simplificaci贸n del r茅gimen de la financiaci贸n participativa,聽 mediante una Propuesta espec铆fica para proveedores transfronterizos.

 

San Mart铆n de Fr贸mista, Palencia

La Comisi贸n reconoce que, con las plataformas de crowd funding聽 estamos ante una nueva forma de servicio financiero basado en la tecnolog铆a, con聽 potencial para contribuir a poner en contacto a los inversores con proyectos financiables. Reconoce tambi茅n que las plataformas de financiaci贸n participativa act煤an como intermediarias entre los inversores y las empresas,聽y pueden ser una fuente importante de financiaci贸n extrabancaria 聽para apoyar la integraci贸n financiera sostenible y 聽para fomentar la inversi贸n privada.

Dado que hasta el momento la prestaci贸n de servicios de financiaci贸n participativa no ha sido objeto de una intervenci贸n espec铆fica de la UE, 聽los proveedores han adaptado sus modelos de negocio a los marcos nacionales,聽 diversos, con 聽naturaleza din谩mica y sujetos a distintas interpretaciones nacionales. Los reg铆menes nacionales actuales 聽van desde la inexistencia de normas reguladoras, a la implantaci贸n de reg铆menes espec铆ficos, hasta una aplicaci贸n estricta de las normas de protecci贸n de los inversores (autorizaci贸n y supervisi贸n conforme a MIFID II, Directiva de Servicios de Pago, DSP, y Directiva de Gestores de Fondos de Inversi贸n Alternativos , DGIA) . 聽La adaptaci贸n nacional, en todo caso, responde a las necesidades de los mercados de financiaci贸n nacionales, y dificulta la aplicaci贸n de un pasaporte europeo.

Sobre ese contexto, algunas empresas recurren a la constituci贸n de una persona jur铆dica y a la captaci贸n de fondos en pa铆ses con mercados de financiaci贸n participativa desarrollados, mientras que 聽las peque帽as empresas con 聽bajo nivel de movilidad no pueden acceder a esas oportunidades de financiaci贸n, salvo que ya exista un mercado nacional eficiente de financiaci贸n participativa. Todo ello 聽genera unas condiciones de competencia desiguales para los proveedores de plataformas en funci贸n de su ubicaci贸n, creando barreras al mercado interior de la financiaci贸n participativa.

Zamora, vista all茅n del r铆o

La Comisi贸n Europea propone solventar la situaci贸n mediante, por un lado, la configuraci贸n de un 聽r茅gimen 煤nico voluntario de financiaci贸n participativa a nivel europeo, flexible,聽 聽que abarcar铆a tanto modelos de inversi贸n como de cr茅dito聽聽bajo la etiqueta de proveedor europeo de servicios de financiaci贸n participativa. Las plataformas que elijan esta v铆a se beneficiar谩n de una autorizaci贸n 煤nica y del pasaporte europeo, facilitando sus negocios transfronterizos. Los reg铆menes puramente nacionales quedar铆an inalterados. Su Propuesta pretende 聽establecer requisitos proporcionados para la prestaci贸n de los servicios de financiaci贸n participativa y facilitar su prestaci贸n transfronteriza, y, al mismo tiempo, gestionar los riesgos operativos y garantizar un nivel elevado de transparencia y protecci贸n de los inversores.聽 Y, por otro lado, excluir para estos proveedores la aplicaci贸n de MiFID II y MIFIR, por considerarlas desproporcionadas para las actividades de escasa magnitud.

Los rasgos generales de la financiaci贸n participativa que podr谩 acogerse a este Reglamento son:

  • En lo que respecta a la financiaci贸n participativa de cr茅dito,聽el聽 Reglamento propuesto facilitar谩 la concesi贸n de pr茅stamos, incluidos servicios como la presentaci贸n de ofertas de financiaci贸n participativa a clientes o la calificaci贸n de la solvencia de los promotores de proyectos, conforme a diferentes modelos de negocio que permitan que se cierre un acuerdo de pr茅stamo a trav茅s de una plataforma de financiaci贸n participativa entre uno o m谩s clientes y uno o m谩s promotores de proyecto.
  • En lo que respecta a la financiaci贸n participativa de inversi贸n,聽 se facilita la desinversi贸n a trav茅s de los mercados de capitales. Por tanto, solamente regula y permite los servicios de financiaci贸n participativa de inversi贸n en relaci贸n con valores transferibles. Los instrumentos financieros diferentes de los valores transferibles quedan excluidos de su 谩mbito de aplicaci贸n
  • El l铆mite paras las ofertas de financiaci贸n participativa transfronteriza, autorizada conforme a la propuesta se fija en 1 mill贸n 鈧.

(sigue)

Los textos pueden consultarse aqu铆:

Protecci贸n del peque帽o inversor. Kleinanlegerschutzgesetz, Alemania

IMG_20150912_164311061_HDRLa Ley de Protecci贸n al Inversor Privado (Kleinanlegerschutzgesetz) de 3 de julio 2015, en Alemania, 聽refuerza la protecci贸n de los inversores privados cuando invierten en productos e instrumentos fuera de mercados regulados.

  • ampl铆a el alcance de la informaci贸n que debe incluirse en los folletos de oferta (Verkaufsprospekt) para instrumentos regulados por la Ley de Inversi贸n de Capital (Verm枚gensanlagegesetz), distintos de valores o fondos de inversi贸n
  • introduce un requisito folleto para la comercializaci贸n de los pr茅stamos subordinados (Nachrangdarlehen) y pr茅stamos participativos (partiarisches Darlehen) excepto para el crowd-funding ofrecido por Internet (por montantes inferiores a 2,5 millones de 鈧)
  • establece un per铆odo m谩ximo de validez del folleto聽 de 12 meses,
  • fija una regulaci贸n mucho m谩s estricta de la publicidad sobre las inversiones y la obligaci贸n de los emisores a elaborar estados financieros anuales (en los casos en los que tal obligaci贸n no venga ya prevista por otras leyes).
  • confiere al聽 BaFins la competencia para intervenir en las pr谩cticas del mercado haciendo p煤blica la infracci贸n por comercializaci贸n de ofertas sin haber publicado un folleto de venta previamente), as铆 como para examinar los estados financieros de los emisores o proveedores de instrumentos de inversi贸n.

M谩s aqu铆, reciente trabajo del prof. Lenz.

Recordamos la ley de financiaci贸n empresarial, en Espa帽a, Ley 5/2015, de la que d谩bamos noticia. Tambi茅n por su relaci贸n, el Blog Crowdcube, con esta entrada sobre los l铆mites al crowdfunding en varios pa铆ses europeos

Post scriptum.- Prof Luis Cazorla, PFC y CNMV

Publicada la Ley 5/2015, de 27 de abril, de fomento de la financiaci贸n empresarial.

Publicada la Ley 5/2015 de fomento de la financiaci贸n empresarial. (BOE 28 04 2015).

Entre las novedades m谩s se帽aladas destacamos 聽(a帽adiendo a esta reciente entrada):

  • Impone la obligaci贸n de las entidades de cr茅dito de notificar a las pymes, por escrito y con antelaci贸n suficiente, su decisi贸n de cancelar o reduespinetecir significativamente el flujo de financiaci贸n que les haya venido concediendo. facilit谩ndole informaci贸n sobre su situaci贸n financiera e historial de pagos.
  • Reforma el r茅gimen jur铆dico de las sociedades de garant铆a rec铆proca y en particular el funcionamiento del reaval que la Compa帽铆a Espa帽ola de Reafianzamiento que en adelante se activar谩 con el primer incumplimiento de la sociedad de garant铆a rec铆proca. Adem谩s, hace extensivo el r茅gimen de idoneidad (honorabilidad, experiencia, y requisitos de buen gobierno corporativo)de administradores y directivos de las entidades de cr茅dito a las sociedades de garant铆a rec铆proca. Tambi茅n elimina la obligaci贸n de que las relaciones entre las sociedades de garant铆a rec铆proca y el socio (a favor del que se conceda garant铆a), se formalicen en escritura p煤blica o p贸liza intervenida.
  • Modifica el r茅gimen jur铆dico de los establecimientos financieros de cr茅dito de la Ley聽10/2014, de ordenaci贸n, supervisi贸n y solvencia de entidades de cr茅dito. Los establecimientos financieros de cr茅dito pierden su condici贸n de entidades de cr茅dito, aunque seguir谩n聽sujetos a supervisi贸n y estricta regulaci贸n financieras.
  • Se unifican en una 煤nica categor铆a los 鈥渇ondos de titulizaci贸n de activos鈥 y 鈥渇ondos de titulizaci贸n hipotecaria鈥, hasta que estos 煤ltimos se vayan extinguiendo, incorpor谩ndose adem谩s medidas tuitivas para el inversor.
  • Reforma el acceso de las empresas a los mercados de capitales, modificando la Ley聽24/1988 del Mercado de Valores para favorecer el tr谩nsito de las sociedades que operan en un sistema multilateral de negociaci贸n a un mercado secundario oficial (quedan incluidas en el 谩mbito de aplicaci贸n de la normativa de gobierno corporativo).
  • Facilita la financiaci贸n a trav茅s de emisiones de renta fija mediante reformas en el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, y en la Ley聽27/1999, de聽16 de julio, de Cooperativas: elimina el l铆mite a las emisiones para las sociedades an贸nimas y las sociedades comanditarias m谩s all谩 de sus recursos propios y se elimina la prohibici贸n a las sociedades de responsabilidad limitada de emitir obligaciones, aunque se introducen tambi茅n previsiones frente a un endeudamiento excesivo.
    • Afecta (como se analiza en este enlace, al r茅gimen de emisi贸n de obligaciones en el extranjero por parte de sociedades espa帽olas
    • La exigencia de constituci贸n de un sindicato de obligacionistas, que hasta ahora era obligatoria para toda sociedad emisora establecida en Espa帽a seg煤n la LSC s贸lo ser谩 preceptiva en aquellas situaciones en las que sea necesaria para asegurar una adecuada protecci贸n del inversor espa帽ol.
  • Se regulan por vez primera en Espa帽a las plataformas de financiaci贸n participativa, (芦crowdfunding禄) que ponen en contacto a promotores de proyectos que solicitan聽fondos mediante la emisi贸n de valores y participaciones sociales o mediante pr茅stamos, con inversores que pretenden un rendimiento. Esta Ley 5/2015 introduce entre nosotros el b谩sico r茅gimen jur铆dico de tales plataformas, reservando su actividad a entidades registradas ante la CNMV y autorizadas conforme al art铆culo聽5 de la Ley聽20/2013 de garant铆a de unidad de mercado; 聽se imponen obligaciones de neutralidad a las plataformas lo que implica la prohibici贸n de ofrecer asesoramiento financiero, y de tomar fondos destinados a realizar pagos en nombre propio por cuenta de clientes, sin contar con la preceptiva autorizaci贸n de entidad de pago y se regula el modo del inversor de otorgar consentimiento.
  • Se modifican las facultades de la CNMV profundizando en su independencia funcional y reforzando sus competencias supervisoras, con nuevas competencias como la capacidad de dictar gu铆as t茅cnicas para orientar al sector sobre la mejor forma de cumplir con una legislaci贸n financiera; y la de autorizaci贸n y revocaci贸n a las entidades que operan en los mercados de valores; y de imponer sanciones muy graves.
  • Modifica la Ley聽12/2012, de聽26 de diciembre, de medidas urgentes de liberalizaci贸n del comercio y de determinados servicios. Al establecer un r茅gimen sancionador propio en caso de incumplimiento de lo establecido en el t铆tulo I de la Ley聽12/2012, de聽26 de diciembre.

Leer, por su relaci贸n con el tema:

Post scriptum.

芦Crowd-funding禄

Ley de Fomento de la Financiaci贸n Empresarial.聽Ley 5/2015 (BOE 28 04 2015)

Enlazando la posterior entrada, dec铆amos (a la vista del borrador):

  • Establece el l铆mite de 2M 鈧 para la solicitud de financiaci贸n por esta v铆a, salvo en el caso de proyectos orientados a los inversores acreditados exclusivamente, en los cuales se puede alcanzar el l铆mite de los 5M鈧
  • Separa entre inversores: acreditados, que podr谩n invertir sin l铆mite y no acreditados que s贸lo pueden aportar 3000鈧 por proyecto y 10.000鈧 al a帽o en conjunto; y que adem谩s, deben firmar manualmente (firma manuscrita) la documentaci贸n precontractual de advertencia de riesgos
  • Las plataformas de financiaci贸n
    • deben especificar las pasarelas de pago que empleen para canalizar los fondos y actualizar diariamente el estado de participaci贸n en el proyecto; 聽as铆 como el porcentaje de聽 financiaci贸n asumida por inversores acreditados y por la propia plataforma.
    • estar谩n bajo supervisi贸n de la CNMV (en el caso del equity crowdfunding) o del Banco de Espa帽a (para crowdlending, o聽pr茅stamos entre personas).
    • las plataforma de crowdfunding deber谩n disponer de un聽capital social m铆nimo de 60.000聽euros (ser谩n 120.000 euros cuando la financiaci贸n canalizada a trav茅s de聽la plataforma haya sido superior a 2 millones de euros durante los 煤ltimos 12 meses) o bien, contar con un seguro de responsabilidad civil profesional con una cobertura m铆nima de 300.000 鈧 por reclamaci贸n de da帽os y un total de 400.000 鈧 anuales para todas las reclamaciones.
    • deben incrementar sus recursos propios en funci贸n de la financiaci贸n obtenida en los 煤ltimos 12 meses por los proyectos publicados en la plataforma (hasta los 5M鈧 no es necesario el incremento; y en ning煤n caso la obligaci贸n de incrementar supera los 2M鈧)

 

Post-post聽

Post scriptum.- Prof Luis Cazorla, PFC y CNMV; Tambi茅n aqu铆 Luis Cazorla. Fernando Zunzunegui, Revista de Derecho 聽del Mercado Financiero