L铆mites legales en las retribuciones y gobernanza para entidades que perciban ayuda p煤blica. CESA ACT. EEUU- Covid19

El Coronavirus Aid, Relief, and Economic Security, or 鈥淐ARES Act鈥濃 de 2020 de Estados Unidos 聽聽estableci贸 dos programas de pr茅stamos destinados a proporcionar liquidez a las empresas y otras organizaciones 鈥搃ncluidas las de Derecho P煤blico 聽en los Estados Unidos: 聽por una parte el 聽Coronavirus Economic Stabilization Act (CESA) con programas de pr茅stamos del Departamento del Tesoro; y 聽por otra el Keeping American Workers Paid and Employed Act , que configura聽 un sistema de protecci贸n de pagos a empleados (PPP).

Introducci贸n
NYC_by Jara IPM

El CESA se contiene formalmente en el T铆tulo IV del Coronavirus Aid, Relief, and Economic Security, o 鈥淐ARES Act鈥濃 de 2020 que es , a su vez una de las grandes leyes federales aprobadas en relaci贸n con el COVID-19, por ahora junto con el 聽Coronavirus Preparedness and Response Supplemental Appropriations Act y el 聽Families First Coronavirus Response Act,.

Programas de pr茅stamos reembolsables

El CESA establece paquetes de ayudas 聽del Departamento del Tesoro, federal de EEUU y de la Reserva Federal, en modo de pr茅stamos, garant铆as y otros instrumentos para empresas y personas de derecho p煤blico, para 聽hacer frente a la pandemia. Destacamos que todas las ayudas del CESA聽 (a diferencia de otras aprobadas en el conjunto del CARES Act) se consideran transitorias y deben ser devueltas.

Los receptores de las ayudas de CESA deben someterse a l铆mites financieros y de gobernanza, que incluyen restricciones en los dividendos a distribuir, la adquisici贸n de autocartera, umbrales m谩ximos en las retribuciones a sus ejecutivos as铆 como otras restricciones que afectan al nivel de salarios de toda su plantilla, compromiso de mantener empleos en territorio estadounidense y de paz social (en relaci贸n con la actividad sindical). Estas medidas permanecer谩n activas durante un periodo inicial de 12 meses o m谩s amplio hasta que el pr茅stamo sea devuelto.

Cuant铆as y sectores directamente beneficiados
  • Los programas de ayuda de CESA se聽 dirigen en principio s贸lo a las empresas de EEUU cuyos trabajadores en su mayor铆a operan desde ese pa铆s, pero no excluye la participaci贸n 聽de las filiales en EEUU de entidades no estadounidenses
  • Las entidades que pueden percibir pr茅stamos y garant铆as聽 son:
    • Por una parte aerol铆neas de pasajeros y de transporte a茅reo de mercanc铆as, empresas de venta de billetes de avi贸n, de reparaci贸n y mantenimiento en la industria aeron谩utica y otras entidades relevantes (cr铆ticas) para la seguridad nacional (para ellos se han habilitado 46 mil millones de d贸lares en marzo de 2020).
    • Tambi茅n incluye 454 miles de millones de d贸lares en programas de apoyo de la Reserva Federal para inyectar liquidez en el sistema financiero mediante la compra de t铆tulos de deuda sobre valores, t铆tulos de deuda en obligaciones y otros t铆tulos ya sean emitidos directamente por los emisores o adquiridos en mercados secundarios; as铆 como para pr茅stamos 聽garantizados; y聽 que incluye ayudas directas en forma de pr茅stamos para entidades de entre 500 y 10.000 trabajadores, estando pendiente la configuraci贸n de un programa , en principio similar, adaptado para entidades m谩s peque帽as.
  • Los potenciales solicitantes del estos pr茅stamos que cuenten con financiaci贸n a trav茅s de acuerdos de 鈥減r铆vate equity鈥 deben comprometerse, tambi茅n, a respetar las imposiciones del CESA, con lo que posiblemente deban adaptar sus compromisos con inversores privados.
Requisitos
Relativos a dividendos y acciones propias
  • 聽Restricci贸n de dividendos y recompra de acciones: cada beneficiario (y sus filiales) debe comprometerse, hasta despu茅s de 12 meses de que el pr茅stamo se haya devuelto聽 a no pagar dividendos ni hacer otras distribuciones de capital con respecto a las acciones ordinarias; y a no recomprar sus valores de renta variable (autocartera) ni los de su matriz que coticen en una bolsa de valores nacional de EEUU, excepto cuando 聽la recompra聽 derive de una obligaci贸n contractual 聽preexitente en la fecha de entrada en vigor de CARES (marzo 2020)
Relativos a retribuciones

Entre los requisitos para recibir esas ayudas 聽se establecen l铆mites retributivos para el personal聽 de las entidades afectadas. Estos umbrales m谩ximos estar谩n vigentes hasta el momento en el que se devuelvan las ayudas recibidas (el llamado 鈥減eriodo de restricci贸n鈥). De hecho, los l铆mites afectan a los altos ejecutivos y miembros del 贸rgano de administraci贸n o equivalente.

  • Entidades con menos de 500 trabajadores. Las restricciones no se aplican, aunque con alguna excepci贸n a las empresas de menos de 500 trabajadores, que tambi茅n pueden obtener ayudas, mediante un mecanismo adaptado para su menor volumen.
  • Entidades que cuentan con entre 500 y 10.000 trabajadores. Durante el periodo de restricci贸n, es decir, hasta que no se devuelvan las ayudas del CARE/CESA ning煤n ejecutivo o consejero, o ning煤n trabajador que percibiese m谩s de 450.000 d贸lares en 2019 鈥搒alvo si derivaba de un convenio colectivo celebrado antes de 1 de marzo de 2020-, puede percibir retribuciones que en conjunto de 12 meses supere la recibida en 2019. Tampoco puede percibir indemnizaciones por cese o por finalizaci贸n de la relaci贸n que exceda del doble de lo percibido en 2019.
  • Con car谩cter general:
    • aquellos cuya retribuci贸n o compensaci贸n global en 2019 fuese de 3 millones de d贸lares, el m谩ximo global聽 que pueden percibir en cada uno de los periodos de 12 meses durante el 鈥減eriodo de restricci贸n鈥澛 se sit煤a en los 3 millones de d贸lares
    • los que percibiesen 聽una compensaci贸n que supere聽 3 millones de d贸lares, el l铆mite se establece en 3 millones m谩s la mitad de lo que percibiesen por encima.
NYSE_by Jara IPM

En suma quienes percibieron entre 425.000 d贸lares y 聽3.000.000 de d贸lares en concepto de remuneraci贸n total en 2019 聽ver谩n sus retribuciones anuales congeladas 聽y aquellos que en 2020 percibieron m谩s de聽 3 millones de d贸lares ven sus retribuciones recortadas .

La ley especifica que el concepto de compensaci贸n se debe entender 聽que incluye聽 el total de sumas monetarias y no monetarias recibidas 聽en concepto de sueldo, bonificaciones, acciones y otros beneficios financieros.聽 Este 煤ltimo concepto de 禄 beneficios financieros禄 no se define espec铆ficamente, pero parece incluir todos los elementos de la retribuci贸n.

Estas medidas quedan pendientes de ampliaci贸n y desarrollo regulatorio para clarificar, por ejemplo, el caso de las nuevas contrataciones, las retribuciones que hab铆an sido objeto de pactos individuales y colectivos, y tambi茅n los procedimientos聽 para solicitar exenciones.

M谩s

Cuadro de l铆mites聽 de retribuciones y gobernanza a las entidades beneficiarias de CESE a 30.03.2020

Financial Choice Act 2017 (II) Say-on-pay y otras medidas relacionadas con la retribuci贸n de ejecutivos

Como dec铆amos, el 8 de junio de 2017 la C谩mara de Representantes de Estados Unidos dio su respaldo al Proyecto de Ley Choice Act.聽Actualmente el texto se encuentra pendiente del correspondiente tr谩mite prelegislativo en la C谩mara Alta, el Senado de Estados Unidos. De aprobarse la actual versi贸n del proyecto, se reducir铆a la ya limitada capacidad de los accionistas de sociedades cotizadas estadounidenses de ejercer control sobre las retribuciones de sus administradores y consejeros.

 

Pante贸n Reyes. San Isidoro. Le贸n
  • En relaci贸n con la aprobaci贸n por parte de los accionistas de los paquetes retributivos de sus ejecutivos (miembros del Consejo y alta direcci贸n), la Secci贸n 843 del Proyecto de Ley CHOICE modificar铆a la Securities Exchange Act (SEC) en lo relativo al actual voto no vinculante de los accionistas sobre la remuneraci贸n de los ejecutivos, que actualmente debe tener lugar al menos una vez cada 3 a帽os. Pues bien, conforme al Proyecto, tal votaci贸n ser铆a exigible 煤nicamente cuando 鈥渟e haya producido un cambio sustancial en la retribuci贸n de los ejecutivos del emisor鈥.
  • En relaci贸n con el voto de los accionistas sobre cuando 聽se debe votar la retribuci贸n de ejecutivos 芦say on frequency禄, 聽se eliminar铆a tambi茅n la actual exigencia (introducida con el Dodd- Frank Act) de votar al menos una vez cada 6 a帽os el voto.
  • En el 谩mbito de la proporcionalidad y transparencia de las retribuciones de administradores y altos ejecutivos. El proyecto supone, en sus Secciones 857 y 862, la derogaci贸n de algunos requisitos que hab铆an sido introducidos por la Ley Dodd-Frank, como el de revelar la proporci贸n (anual) entre la retribuci贸n media de todos los trabajadores del emisor, y la del principal ejecutivo, CEO. Adem谩s se derogar铆a la exigencia de transparencia sobre si los trabajadores y ejecutivos pueden contratar garant铆as sobre el valor de las acciones que ostenten en el emisor.
  • A prop贸sito de las llamadas cl谩usulas Claw Back o de devoluci贸n de retribuciones, cuando se calculen en funci贸n de una contabilidad que haya debido ser reformulada, el art铆culo 849 del proyecto de ley enmendar铆a la redacci贸n del Dodd-Frank Act, limit谩ndola 聽a situaciones en las que el administrador o alto ejecutivo hubiese tenido, al percibirlas, control o autoridad sobre la informaci贸n financiera que dio lugar al error y la correspondiente modificaci贸n (enmienda) contable.

Financial Choice Act 2017 (I). Accionistas e intermediarios de voto

El 8 de junio de 2017, la C谩mara de Representantes de Estados Unidos dio su respaldo al Proyecto de Ley Choice Act,(鈥淐reating Hope and Opportunity for Investors, Consumers, and Entrepreneurs鈥) para sedicentemente 聽modificar la聽Ley Dodd-Frank de reforma de Wall Street y de protecci贸n del consumidor聽de 2010 (era Obama). Actualmente el texto se encuentra pendiente del correspondiente tr谩mite prelegislativo en la C谩mara Alta, el Senado de los Estados Unidos.

 

Arintero y la Ba帽a. Le贸n

Sobre el argumento principal de que el ordenamiento vigente impone costes excesivos en las empresas y de que el presente marco de supervisi贸n es poco eficiente se est谩n formulando reformas de calado. La mayor铆a corresponden a las disposiciones bancarias y financieras que hab铆an sido introducidas con el Dodd-Frank Act. Pero algunos de los aspectos objeto de debate afectan tambi茅n al buen gobierno, principalmente en las entidades cotizadas, y a las competencias supervisoras de la SEC y de otras Autoridades independientes. En esta entradilla aludimos concretamente a reformas que afectar铆an al poder de iniciativa de los accionistas, a los asesores e intermediarios de voto, y a las competencias reguladoras y supervisoras de la SEC, en relaci贸n con unos y otros.

  • Sobre la posibilidad de que los accionistas sometan propuestas a voto (Secci贸n 844). El proyecto de ley en su versi贸n aprobada por el Congreso establece disposiciones restrictivas sobre la inclusi贸n de propuestas de los accionistas en la solicitud p煤blica de voto (proxy). Ello implica que la SEC endurecer谩 los requisitos para la presentaci贸n de propuestas por parte de los accionistas de sociedades cotizadas (reguladas de modo detallado en la Regla SEC 14a-8). Actualmente se exige la posesi贸n de al menos 2.000$, cifra que ser铆a sustituida por la exigencia de que la propuesta estuviese apoyada por al menos un 1 % de las acciones de la cotizada (o un umbral m谩s alto que la SEC pudiera determinar), mantenido durante al menos 3 a帽os. 聽CHOCE eleva considerablemente los umbrales para permitir que una propuesta de los accionistas sea vuelta a presentar (se exigir铆a un 6% de los derechos de voto si fue votada 1 vez en los 煤ltimos 5 a帽os; 15% si lo fue 2 veces, o un 30% si lo fue 3 veces durante el mismo periodo (actualmente los umbrales son de 3%, 6% y 10%). Tambi茅n restringir铆a la posibilidad (admitida en la secci贸n 14 de la Securities Exchange Act, SEA) de presentaci贸n de propuestas por parte de intermediarios de voto 鈥減roxy鈥 que act煤en en representaci贸n de los accionistas.

 

  • Sobre los asesores e intermediarios de voto. Proxy. (Secci贸n 482). El proyecto de ley contiene una disposici贸n de reforma del r茅gimen de los asesores e intermediarios de voto que, de aprobarse en su versi贸n actual, quedar铆an sometidos a registrarse en la SEC y a otros requisitos. El proceso de registro exigir铆a la presentaci贸n anual de sus estados financieros e informe de gesti贸n. Adem谩s, se les impondr铆an otros deberes como el de comunicar al supervisor los posibles conflictos de intereses que encuentren en el desarrollo de su actividad, el de adoptar un c贸digo 茅tico, el de adecuar la gobernanza interna de sus recursos y 聽poner en marcha procedimientos para formular pol铆ticas y recomendaciones de votaci贸n; el de establecer procedimientos para que los emisores puedan aportar alegaciones a los borradores de recomendaciones, as铆 como el de nombrar un 鈥渄efensor鈥 para valorar las cuestiones que le sean formuladas por parte de los emisores. El proyecto de ley tambi茅n requerir铆a que los intermediarios de voto contasen con (e hiciesen p煤blicos) procedimientos para gestionar los conflictos de intereses. Por otra parte, la SEC habr铆a de promulgar Reglas sobre pr谩cticas agresivas y desleales, y sobre conflictos de intereses en los servicios de los Proxy.
  • Finalmente, en relaci贸n con estos intermediarios y como someten las propuestas聽de los accionistas la Secci贸n 845 de Proyecto de Ley Financial Choice supone una enmienda al art铆culo 14 de la SEA en el sentido de que, de aprobarse en su redacci贸n actual, la 聽SEC deber铆a prohibir la inclusi贸n, en una misma papeleta de voto, a los candidatos (a ocupar puestos en el Consejo) propuestos por el emisor y a otros candidatos (disidentes).莽
    • Llamamos la atenci贸n sobre la cincunstancia de que en EEUU buen n煤mero de las propuestas de accionistas se relacionan con cuestiones sociales y ambientales que son objeto de atenci贸n por parte de activistas.

M谩s: