ICO, tokens y aplicaci贸n de la Ley de Mercado de Valores. Criterios de la CNMV

La CNMV ha publicado聽 los criterios iniciales de actuaci贸n que est谩 llevando a cabo frente a las聽Initial Coin Offering聽(ICO).

Reconoce el supervisor espa帽ol que la complejidad de la materia hace que los criterios est茅n sometidos a una revisi贸n constante, pero a煤n as铆,聽 avanza en la determinaci贸n de los de aplicaci贸n en Espa帽a para este tipo de mecanismos de financiaci贸n empresarial.

NYC_by Jara IPM. One Trade Center Tower
Calificaci贸n de los Tokens como valores negociables.

 

 

 

Supervisi贸n de las entidades autorizadas a 聽emitir y comercializar ICOs.

El texto se ocupa tambi茅n de la necesidad y alcance de la intervenci贸n de entidades autorizadas para prestar servicios de inversi贸n, cuesti贸n en la que remite al art. 35.3 de la Ley del Mercado de Valores (LMV), y a sus 鈥淧reguntas y Respuestas dirigidas a empresas FinTech sobre actividades y servicios que pueden tener relaci贸n con la CNMV鈥

  • M铆nimamente, la entidad autorizada para prestar servicios de inversi贸n a efectos de la comercializaci贸n debe realizar una supervisi贸n general del proceso y validar la informaci贸n a entregar a los inversores, que deber谩 ser clara, imparcial y no enga帽osa y referirse a las caracter铆sticas y riesgos de los valores emitidos, as铆 como a la situaci贸n jur铆dica y econ贸mico-financiera del emisor de una manera suficientemente detallada como para permitir que el inversor pueda tomar una decisi贸n de inversi贸n fundada.
  • En este momento se permite que la entidad autorizada a la ICO no valide la informaci贸n que remite a los inversores, salvo incluir advertencias destacadas acerca de la naturaleza novedosa de la tecnolog铆a de registro y que la custodia de los instrumentos no se realiza por una entidad autorizada para prestar servicios de inversi贸n.
Intermediaci贸n y custodia.
  • No se considera necesaria la intervenci贸n generalizada de entidades autorizadas para colocar valores porque las ICO se consideran actividades normalmente ocasionales. En cambio, la reserva de actividad a las entidades autorizadas prevista del art铆culo 144.1 LMV (en relaci贸n con el art铆culo 140 e) y f) del mismo cuerpo legal) requiere que la actividad se realice 鈥渃on car谩cter profesional o habitual鈥.
  • Similarmente, no se exigir谩 la intervenci贸n de entidades de custodia de valores, pues su intervenci贸n s贸lo es necesaria conforme al 44.1 LMV (en relaci贸n con el art铆culo 141 a) LMV ) cuando la actividad se realice 鈥渃on car谩cter profesional o habitual鈥.
Representaci贸n de las ICO y negociaci贸n.
Cant谩brico (Asturias)

El texto establece la diferencia entre los requisitos de representaci贸n (as铆 como de supervisi贸n e intermediaci贸n) cuando la ICO se comercializa en Espa帽a o en otra jurisdicci贸n.

  • Por lo que respecta a Espa帽a:
    • El art铆culo 6.1 de la LMV permite interpretar que es posible que ciertos valores no se representen por medio de anotaciones en cuenta o t铆tulos. Por tanto, no puede excluirse la posibilidad del registro de derechos a trav茅s de la tecnolog铆a DLT (blockchain).
    • La negociaci贸n en mercados regulados, SMN o SOC espa帽oles el art铆culo 6.2 LMV exigir铆a que estuviesen representados por medio de anotaciones en cuenta. Y el art铆culo 8.3 LMV sobre entidades encargadas de la llevanza de registros contables que responden frente a los perjudicados por la falta de las inscripciones, por las inexactitudes y retrasos en las mismas y, en general, por el incumplimiento culposo o doloso de sus obligaciones legales, obligar铆a a que la llevanza del registro se realizara por un depositario central de valores. La gesti贸n del centro de negociaci贸n deber铆a realizarse por una ESI o por una entidad rectora de un mercado, y estar铆an sujetas en general a la normativa del mercado y al 谩mbito de supervisi贸n de la CNMV. Adicionalmente, las ICO estar铆an sometidas a la necesidad de representaci贸n mediante anotaciones en cuenta y a聽 la participaci贸n de un depositario central de valores.
    • En caso de preferir generar un mercado interno en una plataforma privada no regulada o la negociaci贸n en una plataforma (exchange) localizada en Espa帽a, la ICO encontrar铆a otros problemas pues los tokens considerados valores negociables dar铆an lugar a la obligaci贸n de que estas plataformas contasen con las autorizaciones exigibles para ejercer su actividad como centro de negociaci贸n (como mercado regulado, SMN o SOC); o bien como empresa de servicios de inversi贸n (ESI) o entidad de cr茅dito que opere como internalizador sistem谩tico (IS), con sus respectivos requisitos.
    • Con todo, el art铆culo 6.2 s贸lo es aplicable a los tokens que se negocien en un mercado espa帽ol.
  • Ahora bien, si los tokens se van a negociar en mercados no espa帽oles, la CNMV no es competente para exigir que est茅n representados mediante anotaciones en cuenta. Por el contrario, ser谩 la ley (y la autoridad competente) del pa铆s en el que se encuentre el mercado en el que vayan a negociarse los tokens, la que determine en qu茅 medida es exigible una forma concreta de representaci贸n para su negociaci贸n en un mercado organizado, as铆 como otros requisitos cuales que la llevanza del registro se realice por un depositario central de valores.

 

Rey Alfonso V de Le贸n
Sobre el folleto informativo.聽
  • Dado que la mayor铆a de las operaciones que se est谩n planteando pueden ampararse en el art铆culo 35.2 LMV (relativo a las situaciones en las que no existe obligaci贸n de publicar un folleto), en el texto del que se da noticia se aconseja a los emisores que se atengan a los criterios del art铆culo 35.3 LMV, porque la elaboraci贸n de un folleto para una ICO puede encontrarse con dificultades debido a la ausencia de un modelo armonizado a nivel europeo, que a su vez, puede generar disfunciones con otras autoridades europeas respecto del pasaporte del folleto aprobado por la CNMV.
  • Cuando resulte necesario un folleto por las caracter铆sticas de la operaci贸n, la CNMV adelanta que realizar谩 la adaptaci贸n y tendr谩 en cuenta el principio de proporcionalidad (m谩xime cuando es previsible que las operaciones no sean de gran tama帽o) a efectos de reducir en lo posible la complejidad y extensi贸n del documento.

M谩s

Sobre las ICO en Espa帽a, ver:

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