Adquisici贸n de unidad productiva en la liquidaci贸n del concurso (2)

Adquisici贸n de unidad productiva en fase de liquidaci贸n concursal, en ausencia de plan de liquidaci贸n.聽**

La adquisici贸n y correlativa transmisi贸n de una unidad productiva en un procedimiento concursal puede tener lugar en la fase com煤n del concurso, en el marco del convenio que incluya una propuesta de trasmisi贸n de la unidad productiva (100.2 LC). Tambi茅n en la fase de liquidaci贸n, conforme a un plan de liquidaci贸n que presenta la administraci贸n concursal y es aprobado judicialmente (148 LC), o bien en ausencia de ese plan aprobado judicialmente ( 149.4 LC). Este 煤ltimo, 聽supuesto regulado en la LC a ra铆z de la reforma operada por el Real Decreto-ley 11/2014, es al que dedicamos esta entrada. Este RD-l estableci贸 como objetivo 聽芦garantizar en lo posible la continuaci贸n de la actividad empresarial, facilitando, fundamentalmente, la venta del conjunto de los establecimientos y explotaciones del concursado o de cualesquiera otras unidades productivas芦.

Margaret’s Ox.

El art铆culo 149 de la Ley Concursal establece las normas generales aplicables a la enajenaci贸n de unidades productivas en elcontexto concursal. Establece que no toda enajenaci贸n en el 谩mbito de la liquidaci贸n concursal tiene la virtualidad de generar el efecto de la sucesi贸n de empresa, sino solo la que re煤na los requisitos contemplados en la propia norma: que vaya referida a una organizaci贸n de medios materiales y humanos afectos al desarrollo de alguna actividad econ贸mica esencial o accesoria y, por otro, que la actividad de ese ente organizado sea objeto de continuidad por el adquirente. Ve铆amos que estas adquisiciones ofrecen ventajas al adquirente como consecuencia de la propia realidad en la que se producen. Por ejemplo y como cuesti贸n de hecho, el precio de compra se ver谩 normalmente aminorado por el escenario concursal. Adem谩s, en principio, la adquisici贸n se realiza libre de cargas y grav谩menes,聽 en los t茅rminos y especialidades del 聽art铆culo 146 bis de la Ley Concursal para la transmisi贸n de unidades productivas.

 

Ahora bien, estas聽peculiaridades establecidas legalmente solo son aplicables cuando la transmisi贸n se realice dentro de la fase de liquidaci贸n y en ausencia de plan aprobado judicialmente (art. 149. LC)

Catedral de Le贸n by M.A. D铆az
  • En cuanto a derechos y obligaciones derivados de contratos en vigor 聽se ceder谩n al adquirente cuando est茅n afectos a la continuidad de actividad profesional o empresarial y si no se solicit贸 su resoluci贸n. No es necesario el consentimiento de la otra parte del contrato
  • La transmisi贸n no llevar谩 aparejada obligaci贸n de pago de los cr茅ditos no satisfechos por el concursado antes de la transmisi贸n, ya sean concursales o contra la masa, salvo que este adquirente los hubiera asumido expresamente, existiese disposici贸n legal en contrario, 聽o los adquirentes de las unidades productivas sean personas especialmente relacionadas con el concursado. Esta liberaci贸n opera sin perjuicio de lo dispuesto en el art铆culo 149.4 LC (en relaci贸n con los trabajadores cuyas deudas suponen una excepci贸n)

Contratos y licencias administrativos

  • La LC, en su art铆culo 67, remite los efectos de la declaraci贸n de concurso en el caso de los contratos administrativos celebrados por el deudor con las Administraciones P煤blicas a su legislaci贸n espec铆fica. Existen especialidades para los concursos de 聽las empresas concesionarias de obras y servicios p煤blicos y contratistas de la administraci贸n p煤blica, especialmente a rais de la Ley 9/2015, de 25 de mayo, de medidas urgentes en materia concursal.
  • Los contratos administrativos se transmiten de conformidad con lo dispuesto por el art铆culo 226 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector P煤blico, salvo que el adquirente manifieste expresamente que no desea la subrogaci贸n
  • Las licencias y autorizaciones administrativas afectas a la continuidad de la actividad empresarial o profesional 聽dentro de la unidad productiva tambi茅n se entienden transmitidas, siempre que el adquirente contin煤e la actividad en las mismas instalaciones y salvo que este adquirente manifieste expresamente que no desea la subrogaci贸n.
Sanabria

Tributos

  • En materia fiscal y tributaria en virtud de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria聽 existe una exenci贸n expresa a favor de 芦los adquirentes de explotaciones o actividades econ贸micas pertenecientes a un deudor concursado cuando la adquisici贸n tenga lugar en un procedimiento concursal芦-art铆culo 42.1, letra c)- respecto de las obligaciones tributarias contra铆das del concursado

 

 

 

Laboral y social

  • Conforme al art 149 LC cuando 鈥渃omo consecuencia de la enajenaci贸n de la unidad productiva una entidad econ贸mica mantenga su identidad, entendida como un conjunto de medios organizados a fin de llevar a cabo una actividad econ贸mica esencial o accesoria, se considerar谩, a los efectos laborales y de Seguridad Social, que existe sucesi贸n de empresa
    • Por tanto, en relaci贸n con los contratos de trabajadores, y cuando se dan el resto de requisitos de la sucesi贸n de empresa, es de la aplicaci贸n de lo dispuesto en el art铆culo 44 del Estatuto de los Trabajadores.
      • No obstante, el apartado 4 del art 149 a帽ade: 聽…禄, el juez podr谩 acordar que el adquirente no se subrogue en la parte de la cuant铆a de los salarios o indemnizaciones pendientes de pago anteriores a la enajenaci贸n que sea asumida por el Fondo de Garant铆a Salarial de conformidad con el art铆culo 33 del Estatuto de los Trabajadores. Igualmente, para asegurar la viabilidad futura de la actividad y el mantenimiento del empleo, el cesionario y los representantes de los trabajadores podr谩n suscribir acuerdos para la modificaci贸n de las condiciones colectivas de trabajo禄.聽
      • Algunas sentencias hab铆an admitido que el adquirente debe asumir solo el importe de los cr茅ditos laborales insatisfechos que subsistan en la masa pasiva de la concursada (obligaciones de pago a favor de los trabajadores que contin煤en en plantilla en la unidad productiva con posterioridad a la transmisi贸n, como indicaba la Sentencia de 18 de mayo de 2016 de la Audiencia Provincial de 脕lava). En cambio otras como la Sentencia de 22 de junio de 2017 del Tribunal Superior de Justicia de Andaluc铆a declararon tambi茅n la responsabilidad solidaria del adquirente de una unidad productiva en materia de cr茅ditos laborales pertenecientes a relaciones extintas con anterioridad a la transmisi贸n de la rese帽ada unidad productiva . El TS en su sentencia de聽 27.02.2018 de unificaci贸n de doctrina clarifica que en caso de sucesi贸n empresarial no solo se produce la subrogaci贸n del nuevo empresario en los derechos y obligaciones del anterior respecto de los trabajadores cedidos, sino que se mantiene la responsabilidad solidaria de ambas empresas respecto de las deudas laborales que la empresa cedente tuviera pendientes de abonar. Pero, en caso de que la transmisi贸n se produzca en el concurso, el art铆culo 149.2 de la Ley Concursal otorga al juez del concurso la posibilidad de exonerar al adquirente de la deuda laboral en la parte que queda cubierta por el Fogasa con arreglo al art铆culo 33 del ET. Por el contrario, respecto al resto de deudas laborales y de seguridad social que excedan de este l铆mite, s铆 se aplicar铆a la sucesi贸n de empresas del art铆culo 44 del Estatuto de los Trabajadores en toda su extensi贸n
  • El Tribunal Supremo en la聽 mencionada sentencia de 27 de febrero de 2018 dictada con motivo de unificaci贸n de doctrina, afirm贸 que no solo se produce la subrogaci贸n del nuevo empresario en los derechos y obligaciones del anterior respecto de los trabajadores cedidos, sino que se mantiene la responsabilidad solidaria de ambas empresas respecto de las deudas laborales que la empresa cedente tuviera pendientes de abonar. As铆 pues, la聽 diferencia que existir铆a entre vender una unidad productiva dentro o fuera del concurso es la facultad que el art铆culo 149.2 de la Ley Concursal聽 otorga al juez del concurso de exonerar al adquirente de la deuda laboral en la parte que queda cubierta por el Fogasa con arreglo al art铆culo 33 del Estatuto de los Trabajadores. Por el contrario, respecto al resto de deudas laborales y de seguridad social que excedan de este l铆mite, s铆 se aplicar铆a la sucesi贸n de empresas del art铆culo 44 del Estatuto de los Trabajadores.
  • En caso de conflicto, la jurisdicci贸n social es competente para resolver acerca de las sucesiones de empresas en las transmisiones de unidades productivas dentro de un concurso de acreedores a la jurisdicci贸n social. Ello es as铆 porque, como ha expuesto el Tribunal Supremo en diversas Sentencias (entre otras, Sentencia de 29 de octubre de 2014,聽Sentencia n煤m. 594/2018 de 5 junio), la compradora de la unidad productiva no ha sido parte en el proceso concursal y exclusivamente se ha limitado a adquirir un activo de la masa concursal.

Entradas relacionadas: marcos de restructuraci贸n preventiva, exoneraci贸n de pasivo insatisfecho, (y aqu铆), acuerdo extrajudicial de pagos. Y tambi茅n aqu铆

** Entrada redactada en el contexto de Proyecto de investigaci贸n 鈥淟ibertad de mercado y sobreendeudamiento de consumidores: estrategias jur铆dico-econ贸micas para garantizar una segunda oportunidad鈥 (No. Ref. DER2016-80568-R). Ministerio de Econom铆a y Competitividad. Periodo: 21/12/2016 a 31/12/2019.

Compra venta (indirecta) de empresa. 芦Fusiones y Adquisiciones o M&A禄 Apunte

Dentro de las posibilidades para vender una empresa ver铆amos la opci贸n de compraventa 芦directa禄 , perspectiva tradicional junto con la t茅cnica frecuente de la compraventa indirecta, en la que se transmite (en su totalidad o parcialmente) la condici贸n de empresario, por ejemplo mediante la adquisici贸n de acciones o participaciones (o el canje, por ejemplo en supuestos de fusi贸n de empresas y聽 otras operaciones聽mercantiles).castillomarquesesvillafrancadelbierzo

  • En esta entrada de su blog, el Prof Luis Cazorla explica de modo聽comprensible, pero tambi茅n detallado los rasgos generales de estas operaciones en los que聽junto al vendedor y comprador suelen intervenir bancos y otras entidades. Aqu铆聽
  • En esta otra, consta una enumeraci贸n de t茅cnicas, fases y operaciones de la compra venta de empresas, tanto por adquisici贸n, como por fusi贸n

Compra – venta (directa) de empresa. Apunte. Blogosfera et alt

Os dejo algunas lecturas (blogs cualitativos) de apoyo al trabajo de aula y de equipos sobre la Compra Venta Directa de empresa.

Post- post:

  • Con posterioridad a publicar esta entrada, leo este nuevo comentario en el Blog del Profesor Luis Cazorla que os ser谩 聽igualmente de utilidad, como sus reflexiones sobre la diferencia entre compra venta directa- indirecta y la importancia de causalizar el contrato, tambi茅n en la segunda. Recoge este excelente comentario del Prof. Luis Hernando Cebri谩 (Blog Comenda) sobre la Sentencia del Tribunal Supremo de 16 de abril de 2015.
  • 芦Los contratos de compraventa de empresas en Espa帽a. Un an谩lisis emp铆rico (2013-14)禄 Francisco Marcos. Revista de Derecho Mercantil, 299, enero-marzo 2015.