Hacia la Directiva de Diligencia Debida de las empresas (Derechos Humanos y Medio Ambiente)

La Directiva de Diligencia Debida (DDD) se presenta como un instrumento transversal de protecci贸n frente a los impactos de las empresas en materia de Derechos Humanos (DH) y en materia de medioambiente (Ma). Introduce una nueva forma de gobernanza para las grandes empresas y聽 para las cadenas de valor que tengan sede en la UE (as铆 como para las que mantengan relaciones comerciales con la UE). Las organizaciones que queden sometidas a esta DDD tendr谩n que cumplir con una serie de obligaciones jur铆dicas vinculantes (y por lo tanto responder谩n en caso de incumplimiento).

Hace apenas algunas semanas, el futuro de esta Directiva pend铆a de un hilo. Fueron las abstenciones de Alemania y de Italia, en una votaci贸n crucial del Consejo (15.03.2024),聽 las que abrieron la puerta a la pr贸xima publicaci贸n de la Directiva. Se espera que el Parlamento Europeo apruebe el texto del borrador definitivo el 24 de abril de 2024, completando as铆 el proceso legislativo formal, que incorpore las reformas pactadas en el Consejo

驴Qu茅 es la diligencia debida en materia de sostenibilidad?

La 芦diligencia debida en materia de sostenibilidad禄, que se menciona en el t铆tulo de la DDD, se refiere a los procesos y actuaciones que deben ponerse en marcha en las empresas para identificar y para gestionar riesgos para los DH y para el Ma, riesgos que derivan de su propia actividad y de la actividad de sus cadenas de valor. Se considera como un elemento crucial de la 芦empresa responsable禄 y as铆 se desprende de diversos marcos internacionales.

Dentro de los marcos que precedieron a la DDD, y que en buena medida sirven de apoyo a sus postulados, destacan los Principios Rectores de las Naciones Unidas sobre las Empresas y los Derechos Humanos (llamados tambi茅n 芦Global Pact禄 (como en su versi贸n de 2011); o las Directrices de la OCDE (especialmente en la edici贸n actualizada en 2023).

MODIFICACIONES A LA PROPUESTA DE DDD INTRODUCIDAS EN EL CONSEJO

Azaleas

La Propuesta DDD ha sido objeto de cr铆ticas por distintos motivos. Por ejemplo, fue acusada de aumentar, sin sentido, la 芦burocracia禄 en la gesti贸n de empresa.

Sin embargo, dadas las expectativas y debates que ha despertado, si esta iniciativa quedase paralizada ahora, la agenda EU de sostenibilidad perder铆a credibilidad. Y, en un a帽o de elecciones al Parlamento Europeo, hubiera tenido consecuencias en el plano de la desafectaci贸n de la opini贸n p煤blica, que a su vez desincentiva la participaci贸n ciudadana en las elecciones.

Posiblemente tales razonamientos subyacen en el acuerdo alcanzado en el seno del聽 Consejo de ministros el 15.03.2024, y que ha implicado modificar algunos aspectos, especialmente espinosos, de la Propuesta de la Comisi贸n:

      1. La implantaci贸n de medidas de diligencia en materia de Ma y DH se retrasa. En algunos casos no ser谩n exigibles hasta pasados 7 a帽os desde la publicaci贸n de la DDD. Adem谩s, se eleva el umbral del volumen de las empresas a las que se aplicar谩. La versi贸n final negociada en el Consejo de Ministros de la UE se aplicar谩 a las empresas que tengan al menos 1.000 empleados. Y cuyo volumen de negocios alcance al menos los 450 millones de euros de volumen de negocios facturados en la UE. 聽Con todo, la DDD desplegar谩 algunos efectos meta europeos pues se aplicar谩 tambi茅n a las empresas no pertenecientes a la UE con un volumen de negocios en la UE de al menos 450 millones de euros. Y su 谩mbito de aplicaci贸n tambi茅n incluye a las empresas que no alcanzan el umbral de volumen de negocios pero que son la sociedad matriz 煤ltima de un grupo.
      2. Otra modificaci贸n significativa que se introdujo en el Consejo consiste en la supresi贸n del enfoque de los sectores de alto riesgo. Significa que la DDD no se centrar谩 espec铆ficamente en las industrias con una mayor probabilidad de impactos ambientales o sociales adversos, frente a lo que hab铆a sido propuesto por la Comisi贸n.
      3. Adem谩s, la definici贸n de la cadena de suministro se ha limitado aplic谩ndose 煤nicamente a los socios comerciales que realicen actividades para la empresa o en su nombre.
      4. Por otro lado el texto acordado tambi茅n introduce un planteamiento por etapas:
            • un periodo de aplicaci贸n de tres a帽os para las empresas con m谩s de 5000 empleados y 1500 millones de euros de volumen de negocios;
            • un periodo de aplicaci贸n de cuatro a帽os para las empresas con m谩s de 3000 empleados y 900 millones de euros de volumen de negocios; y
            • un periodo de aplicaci贸n de cinco a帽os para las empresas con m谩s de 1000 empleados y 450 millones de euros de volumen de negocios.

REPASO A LOS CONTENIDOS DE LA DDD

Rododendro

La DDD ser谩 una disposici贸n armonizadora cuya eficacia depender谩 de la incorporaci贸n del derecho europeo en cada Estado. En efecto, conforme a la Propuesta se exige a los Estados miembros de la UE (art 4) 聽que velen por que las empresas ejerzan la diligencia debida en materia de DH y Ma, mediante el cumplimiento de los requisitos espec铆ficos de los art铆culos 5 a 11 de la Directiva. Los requisitos contemplados en esos art铆culos est谩n muy relacionados con las pol铆ticas empresariales -que ser谩n actualizadas anualmente-. Y con la integraci贸n horizontal de la diligencia mediante la adopci贸n c贸digos de conducta y procedimientos (que deber谩n seguir todos los miembros del personal de cada organizaci贸n o de cada grupo).

DOBLE MATERIALIDAD

La futura Directiva pretende implantar la 鈥渄oble materialidad鈥 es decir, la obligaci贸n de las empresas de averiguar los efectos negativos sobre los DH y sobre el Ma (art 6), de modo que, una vez conocidos, la organizaci贸n aplique esfuerzos para prevenirlos y mitigarlos (art 7) o para eliminarlos cuando no se puedan evitar (art 8).聽 Y, abre la v铆a a las demandas -individuales o colectivas- cuando los efectos negativos sobre la empresa o sobre su cadena de valor afecten y da帽en a terceros. Tambi茅n establece la obligaci贸n de realizar verificaciones peri贸dicas en las empresas.

Cada Estado tendr谩 que legislar en su territorios (art 10), obligando a que se publiquen los resultados conforme a la legislaci贸n de trasparencia (Dir 2013/34/UE) o conforme a la propia Directiva de Diligencia Debida.

CLAUSULAS TIPO Y ORIENTACIONES DE LA COMISI脫N EUROPEA
Torre de San Miguel, Palencia

Para facilitar el cumplimiento, la Comisi贸n publicar谩 clausulas contractuales tipo (no vinculantes, en si mismas). Y podr谩 emitir orientaciones o directrices destinadas a sectores concretos(Art 13). Estas cl谩usulas ser谩n redactadas previa consulta con la Agencia de los Derechos Fundamentales de la Uni贸n Europea, la Agencia Europea de Medio Ambiente o, con organismos internacionales especializados en materia de diligencia debida.

Por otra parte, los Estados y la propia Comisi贸n tendr谩n que aprobar y poner en marcha 鈥渕edidas de acompa帽amiento鈥 hechas p煤blicas en webs y lugares de f谩cil acceso de modo que sean visibles e identificables. Estas medidas deben aprobarlas las empresas que quedan dentro del 谩mbito de aplicaci贸n de la Directiva pero tambi茅n las organizaciones que formen parte de las cadenas de valor mundiales y que se vean indirectamente afectados por las obligaciones de la Directiva

En t茅rminos espec铆ficos del medio ambiente, el art 15 de la Propuesta de DDD establece que los Estados miembros velar谩n por que determinadas empresas adopten un plan para garantizar que su modelo de negocio y su estrategia sean compatibles con la transici贸n a una econom铆a sostenible y con la limitaci贸n del calentamiento global a 1,5C en consonancia con el Acuerdo de Par铆s.

En la Propuesta de DDD se regula la obligaci贸n de nombrar a un representante en la UE, por parte de las empresas extranjeras que vayan a operar en territorio de la UE (art 16) as铆 como autoridades nacionales de control (art 17 y 18) y la necesidad de establecer canales de denuncia de las empresas ante el estado en relaci贸n con lo mandado en la Directiva

DEBER DE DILIGENCIA DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES

El art 25聽 de la DDD, conforme a la Propuesta, se centra en el deber de diligencia de administradores:

        • Apartado1.Los Estados miembros velar谩n por que, al cumplir su deber de actuar en el mejor inter茅s de la empresa, los administradores de las que est茅n sujetas a la DDD (son aquellas聽 a las que se refiere el art铆culo 2, apartado 1), tengan en cuenta las consecuencias de sus decisiones en materia de sostenibilidad, incluidas, cuando proceda, las consecuencias para los derechos humanos, el cambio clim谩tico y el medio ambiente a corto, medio y largo plazo.
        • Apartado 2.Los Estados miembros se asegurar谩n de que las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas que regulen el incumplimiento de las obligaciones de los administradores se apliquen tambi茅n a lo dispuesto en el presente art铆culo.

El art铆culo 26 establece la obligaci贸n de los administradores de las empresas de la UE de poner en marcha y supervisar la ejecuci贸n de los procesos y de las medidas de diligencia debida de las empresas en materia de sostenibilidad. Y,聽 de adaptar la estrategia de la empresa a la diligencia debida.

 

RELACIONES CON OTROS ACTOS

La DDD no se entiende por s铆 sola. Acompa帽a a la Taxonom铆a verde o ambiental y los European Sustainability Reporting Standards (ESRS). Las tres, desde diferentes 谩ngulos, forman parte de un conjunto de directivas, promovidas por la EFRAG y la Comisi贸n Europea

Azalea rosa

Los European Sustainability Reporting Standards pretenden dar respuesta a las demandas de informaci贸n de la comunidad inversora y otros stakeholders, d谩ndoles acceso a datos fiables y comparables. La denominada 鈥淭axonom铆a verde鈥 europea, est谩, por su parte, enfocada en los impactos ambientales, permitiendo a inversores y empresas diferenciar qu茅 proyectos afectan al clima y al medio ambiente.

M谩s