ESMA clarifica el concepto de derivados OTC en relaci贸n con el Reglamento europeo de infraestructuras de mercados, EMIR

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El documento de 18.02.2018 de la Autoridad Europea de聽 Valores y Mercados, AEMV/ ESMA 鈥Questions and Answers Implementation of the Regulation (EU) No 648/2012 on OTC derivatives, central counterparties and trade repositories (EMIR) (ESMA70-1861941480-52)鈥 聽聽clarifica la 聽definici贸n de derivados extraburs谩tiles,聽 聽芦Over the Counter禄 OTC,聽 del art铆culo 2 de EMIR.

 

Este texto, dentro de las 芦Questions and Answers禄 de la ESMA, constituye un documento de apoyo al nivel regulatorio 芦3禄, de implementaci贸n,聽 que clarifica los aspectos m谩s controvertidos o poco claros de los Reglamentos y Directivas del sector financiero en la UE.聽Adem谩s de otras importantes cuestiones relativas a los derivados OTC,聽 a las Entidades de Contraparte Central, y a los Repositorios o Registros de Operaciones, el texto del que se da noticia ofrece una interpretaci贸n 煤til del concepto de derivados OTC a los efectos del Reglamento de Infraestructuras de Mercado, Reglamento (UE) 648/2012 (EMIR), que incluye a los que son objeto de negociaci贸n en Sistemas Multilaterales de Negociaci贸n Mercados alternativos burs谩tiles, SMN聽 y en Sistemas Organizados de Contrataci贸n (mercados multilaterales de contrataci贸n discrecional, categor铆a introducida con el paquete Mifid2/Mifir). De esta forma,聽 a los efectos de la aplicaci贸n de EMIR, los derivados negociados en los mercados alternativos y en general en los SMN, as铆 como en los SOC se consideran OTC.

Le贸n nevado by M.A. D铆az
  • Conforme al art铆culo 2 de EMIR los derivados OTC son contratos derivados cuya ejecuci贸n no tiene lugar en un mercado regulado en el sentido de lo dispuesto en el art铆culo 4, apartado 1, punto 14, de la Directiva 2004/39 / CE, ni en un mercado de un tercer pa铆s considerado como equivalente a un mercado regulado de conformidad con el art铆culo 19, apartado 6, de la Directiva 2004/39 / CE.
    • El art铆culo 4-1-14 de la mencionada Directiva define mercado regulado (MR) como:聽sistema multilateral, operado o gestionado por un gestor del mercado, que re煤ne o brinda la posibilidad de reunir -dentro del sistema y seg煤n sus normas no discrecionales- los diversos intereses de compra y de venta sobre instrumentos financieros de m煤ltiples terceros para dar lugar a contratos con respecto a los instrumentos financieros admitidos a negociaci贸n conforme a sus normas o sistemas, y que est谩 autorizado y funciona de forma regular de conformidad con lo dispuesto en el t铆tulo III.
    • Por consiguiente, los contratos de derivados negociados en Sistemas Multilaterales de Negociaci贸n (SMN) o en Sistemas Organizados de Contrataci贸n (SCO) son derivados OTC en relaci贸n con las disposiciones de EMIR. Es decir, les son aplicables las disposiciones de EMIR relativas a compensaci贸n centralizada, comunicaciones a repositorios o registros, garant铆as adicionales para contratos de derivados no compensados centralizadamente, etc.
  • ESMA a帽ade que la definici贸n de OTC a efectos de EMIR se refiere expl铆citamente al lugar de ejecuci贸n , por ello, aun teniendo en cuenta que algunos de estos contratos negociados en SMN y en SOC tienen rasgos similares a 聽los derivados negociados en bolsa (MR), tales caracter铆sticas no los excluyen de su consideraci贸n OTC a efectos de EMIR
  • Por lo que respecta a los contratos de derivados celebrados en un mercado de un tercer pa铆s que聽reconocido como聽 equivalente a un聽MR de la UE por la Comisi贸n Europea de conformidad con el art铆culo 2 bis de EMIR, no son derivados OTC en el sentido de. 聽EMIR y no cuentan (entre otros) para聽 la determinaci贸n del umbral de compensaci贸n en virtud del art铆culo 10 de EMIR. Sin embargo, los contratos de derivados celebrados en mercados de terceros pa铆ses no han sido considerados para ser equivalente a un聽MR de la UE, son OTC a los efectos de EMIR.

Recu茅rdese, con todo, que el Reglamento (UE) n.o 648/2012 EMIR, ofrece una definici贸n de derivados extraburs谩tiles聽 estricta y distinta de la聽Directiva 2014/65/UE del Parlamento Europeo y del Consejo (MIFID 2). Esta 煤ltima considera OTC a los derivados que no se negocien en un mercado regulado, un sistema multilateral de negociaci贸n (SMN) o un sistema organizado de contrataci贸n (SOC), o no est茅n sujetos a las normas de esos foros.聽Sobre esta diferente delimitaci贸n obs茅rvese, entre otros el apartado 2 del pre谩mbulo del Reglamento Delegado (UE) 2016/2020 de la Comisi贸n de 26 de mayo de 2016 por el que se completa el Reglamento (UE) n.o 600/2014 del Parlamento Europeo y del Consejo relativo a los mercados financieros en lo que respecta a las normas t茅cnicas de regulaci贸n sobre los criterios dirigidos a determinar si los derivados sujetos a la obligaci贸n de compensaci贸n deben estar sujetos a la obligaci贸n de negociaci贸n

 

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Publicado por

Elena F P茅rez Carrillo

Doctora en Derecho. Profesora de Derecho Mercantil Universidad de Le贸n